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刑事诉讼有关论文范文文献,与程序正义视域下的中国刑辩律师困境相关论文下载
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摘 要：律师职业自产生之初就与正当程序有着紧密联系,正是程序正义赋予了律师职业以内在的价值追求.但现今的中国刑事辩护律师却处境尴尬：他们参与刑事辩护率低迷；在刑事诉讼中的各项权利难以保障；有时深受社会公众与媒体舆论的怀疑、攻讦,甚至有可能面临牢狱之灾.一系列问题表明,刑事辩护作为司法程序中的重要环节,正日益失去其维护司法公正的的意义和作用.因此,要突破律师现今面临的种种困境,必须在观念上和制度上进一步落实程序正义.
关 键 词：律师；刑事辩护；程序正义
中图分类号：D925.2文献标识码：A文章编号：1007-8207（2014）03-0116-06
收稿日期：2013-11-11
作者简介：周以婧（1986—）,女,江西萍乡人,武警警官学院教师,法理学硕士,研究方向为法理学、刑事诉讼法学.
一、律师起源概述
律师的产生与修辞学息息相关.“修辞”一词有多种含义.在最初产生之际,其代表了演说的技巧.荷马史诗《伊利亚》和《奥德赛》包含了众多辩论与修辞的内容；古希腊时期,奴隶制民主社会形成,每个人均有参与城邦治理的权利.而参与治理,需要依靠卓越的与人交流、演说的技巧.不仅如此,因为在雅典社会,但凡重要的关乎国计民生的重大事项,均需要参会大众的大多数投票决定,而主张这些决定的每个人都有机会演讲说明理由,故而在公众面前的演讲是非常重要的.这种带有民主色彩的制度也影响了法庭,在诉讼过程中,两造均可就案件情况发表意见,相互辩论.辩论在城邦生活中是如此重要,于是催生了教人演说、外交谈判艺术的“智者”.智者收费教授人们如何使用逻辑整理演讲内容、如何将字词拆分合并以达到最佳演说、辩论效果.在此时期,律师并未形成,因为法庭不允许代理案件、为他人辩护.然而,奴隶制民主制度的产生、辩论之风的盛行以及辩论家的兴起等等,都为律师的产生提供了丰沃的土壤.
古罗马时期,民法极大地发展,并产生了职业法学家群体,律师职业也最终形成.诉讼法与实体法在古罗马时期是合为一体的.在罗马人看来,诉讼法是保护权利和制裁不法行为的法规,它和实体法是不可分离的.[1]（p855）因此,诉讼法在罗马法中占据了十分重要的地位.律师职业也是伴随着诉讼模式的交替演进而产生发展起来的.
从罗马帝国灭亡后到近代律师职业的产生之间,经历了一个非常重要的时期——中世纪英国律师职业的形成.在中世纪的英国,不仅形成了普通法法律传统,而且诞生了真正意义上的律师职业群体.近代英国律师职业的面貌,一定程度上是由中世纪时期的律师职业决定的.著名《大宪章》的颁行,在英国确立了权力制衡（在法律上并未明确规定三权分立,但是国王的权力显然受到贵族、教会的制约,尤其是教权,在中世纪曾达到巅峰）和法律至上的传统.亨利二世和亨利三世统治期间,王室在司法领域进行了持续不断的司法改革,加上普通法中令状制度的发展、程式诉讼的产生,逐渐催生了独立的司法机构和法官职业群体.程序化的诉讼越来越需要专业的人员帮助代理,在这样的法制背景下,律师职业也逐渐形成,且自诞生之初,就分为两大职业群体——代理律师和代诉律师.由于代理律师在辩论技术上的不足,大多数当事人在雇佣一名代理律师的同时,也会同时雇
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经历了中世纪的沧桑蜕变,近代律师制度在17-18世纪相继在英国和美国确立.近代英国,伴随着代诉律师的衰落,兴起了另一个律师阶层——出庭律师.由于“代理律师和代诉律师尽管对民诉法庭的诉讼事务拥有独占权,但对于其他普通法法庭以及逐渐兴起的衡平法院或其他枢密法庭、初审法庭中的诉讼事务,并不享有这种独占权.”[4]（p209）于是这些事务逐渐由出庭律师代理,并随着历史翻开新的一页,进入近代的新篇章,诉讼事务的种类发生了巨大的变化,代诉律师不可抑制地衰落并最终被出庭律师所替代.同样的,代理律师也被事务律师所替代.在刑事诉讼领域,英国的诉讼模式经历了由弹劾式向对抗式的演变.对抗式审判模式的关 键 词是“法庭审理的‘律师化’”.[5]（p29）随着案件的审理越来越需要律师的加入,英国最终确立了刑事辩护律师在刑事案件中的全面辩护权,刑事辩护律师成为了审判过程中的绝对主导,法官慢慢成为“旁观者”,被告则成为“一根撑上一顶帽子的木棒”.[6]（p53-54）辩护律师在法庭审理过程中发挥着巨大的作用.由此,在英国,近现代意义上与审判制度的发展相适应的刑事辩护律师制度真正确立,并深刻地影响了美国律师职业的发展.
美国在几百年的历史发展中形成了独特的法律文化并深刻地影响了世界文明的进程,但美国的普通法传统是显而易见的.在独立战争时期,作为英国殖民地的美洲就具备了独立的律师阶层——虽然这个时候的律师并没有从制度上被加以规定,至多只能算是近代律师的萌芽.美洲人民在与母国英国的斗争中发现,若没有专业的律师,对权利的争取是苍白无力的,律师队伍在这样的环境下逐渐成长壮大.虽然专业律师在殖民地时期出现并在政治舞台上有所作为,但此时美国的律师职业从根本上说还是由英国的律师职业沿袭而来的,并且还未形成近代意义上的律师职业.
18世纪末,经过独立战争,美国在殖民地时期存在的律师与英国的律师职业彻底脱离关系,走上了独立的发展道路.美国律师告别了英国传统的贵族制执业限制,迎来了任何人均可以成为律师的立法规定.1791年美国宪法第六修正案规定：“在一切刑事诉讼中,被告人享有下列权利：由犯罪行为发生地的州和地区的公正陪审团予以迅速而公开的审判,该地区应事先已由法律确定；得知被控告的性质和理由；同原告证人对质；以强制程序取得对其有利的证人；取得律师帮助为其辩护.”[7]（p173）根据上述规定,一切刑事案件中的被告均有获得律师帮助的权利,这标志着美国在刑事诉讼领域正式确立了律师制度.二、中国刑辩律师困境问题的提出
2005年,《北京日报》发表文章指出,根据“第七届北京市律协专业委员会成立大会”上发布的数据,北京地区刑事案件律师辩护率不足10%,平均一个律师一年承办的刑事案件不足一件.同期全国律师参与的刑事辩护率从1996年的40%下降到了30%.根据全国律协组织的“刑事辩护律师的职业现状与问题研究调查问卷”（调查对象为北京地区699名职业律师）的报告结果显示：从1997年1月1日到2002年6月30日5年半的时间,该699名职业律师平均办理了13.62件刑事案件；其中1997年2.23件；1998年2.29件；2000年2.3件；2001年2.61件；2002年1月至6月1.75件.[8]（p239）对于问题：“你认为1997-2002年《刑事
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