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济难以得到实现,另一方面,当事人对司法不公现象和执行难现象耳闻目睹,普遍认为“司法审判制度难以实现立法时所期望保护的社会公正,对司法崇尚信念产生失落感,以至于当自身合法权益受到侵害时,宁肯忍辱负重或通过其他非诉手段解决也不愿通过法院审判来解决.”(三)民事诉讼的障碍
第一,依据我国《民事诉讼法》第108条的规定,原告资格也采用严格的“直接利害关系人”标准,使得公共利益保护缺失,这一诉的利益却无人可以享有诉权.而且受害个体以传统诉讼方式提起司法救济,以一般的受害个体力量来对抗具有雄厚势力的被告,尤其是发生在被法律赋予很高私益性和很强专有性的知识产权领域的维权,更加势单力薄.
第二,从理性经济人立场来看,逐利本性使每个人都存在不负担“车费”而“搭别人的便车”的心理.对发起人来言,耗费心力和财物,换来的却是人人都可以共享的,他人获而不劳,坐享其成,于是个人回报因此而泛大众化,常常也因诸如“赢了官司,输了钱”,“维权成本高,胜诉报酬低”等原因放弃诉讼,正如诺思所言:“如果私人成本超过私人利益,个人通常不会愿意去从事活动,虽然对社会来说可能有利”U.
第三,民事诉讼存在司法标准不统一的现象.如对驰名商标的认定,我国现有法律规定是由中级以上法院才有资格认定,但是司法实践中,却出现各地争相认定的现象.因为法院审理地地域不同,商品经济发达程度不同,以及法官认知不同,于是认定的标准就出现了不能统一的局面.
五、我国知识产权公益诉讼的路径选择
(一)当事人资格
在我国传统诉讼法律制度中,采用的也是“直接利害关系人”标准.我国现行法律没有直接规定公益诉讼制度,但这并不等于公益诉讼制度在我国没有法律依据或法理基础.我国现代诉讼理念应突破传统诉讼的禁锢,治愈传统诉讼的痼疾.以利益范围标准代替法律权利标准.
权利神圣,强调的是权利保护.利益衡平,主张的是权利限制甚至是反限制.这两者并非绝对对立,而是共存于知识产权的制度设计中.在私法中,可以从严应用没有直接利害关系就没有诉讼的原则,但在公法中,只有这个原则是不行的.因为它忽略了公共利益的一面,在公法中,法律必须授权没有利害关系的居民起诉,以维护公法所保护的公共利益,避免公法成为一纸空文.
(二)具体制度设计
1.立法上,确立“公有领域保留”原则,禁止反言原则,赋予公众行政受益权,将“公有领域保留”确定为知识产权保护的原则之一,为公众保留具有权利保障性质的衡平空间.如版权法中的合理使用制度,专利法中的强制许可制度等.在专有性与产业标准社会性的冲突问题上,应用较多的是禁止反言原则W禁反言是美国合同法上的原则,我国合同法没有相关制度,可以在专利法中引入该原则.并且应赋予公众行政受益权,又称国务请求权,积极性公权.是指公民为了自己的利益,请求行政机关采取一定的行动或要求利用国家设备,以及要求政府给付的权利.X
2.建立专门的知识产权法庭,规范知识产权专业鉴定.吸收一批知识技术型和专业型的法官,能够理解相关技术问题并与当事人进行对话,法院作出的判决也能让同领域的普通技术人员理解,于是为执行此案赢来更为广泛的正当性,使法院审判更具公信力.同时更科学合理地规范知识产权专业鉴定,将鉴定意见引人证据范畴以受到证据规则和庭审规则的有效规制.
3.整合我国知识产权管理机构,实行执法问责制.我国实行“两条途径,并行运作”的知识产权保护模式,即司法保护和行政执法保护.但行政执法多头管理,体系分散.在中央层面,专利,商标,版权的行政执法分别由国家知识产权局,国家工商总局,国家版权局管理.其他各类知识产权也都分散于不同的行政机关管理.而地方知识产权局法律地位不明确,设置参差不齐.因此,应整合我国知识产权管理机构,成立知识产权总部或知识产权总局.同时对于行政执法活动,实行执法问责制.
4.适度实行诉前禁令,开展预警式诉讼,落实信访效能.法院为及时制止正在实施或即将实施的侵害别人知识产权或有侵害之虞的行为,在起诉前根据当事人申请发布一种禁止或限制行为人从事某种行为的强制命令.法院在颁发诉前禁令时应考虑相关因素,衡平利益.必要时要求提供担保.对于预警式诉讼的开展,可通过个别关系企业,企业联盟,知识产权执法机关,科技管理机关等来维护公共利益.另外,信访是连接人民群众和行政执法机关的桥梁,是利益反映和衡平疏通的有效途径,应充分利用和落实信访的效能.
5.对“公众”主体进行分层界定:第一,以社区为单位,将公共利益具体化为一项社区权,设立社区知识产权管理中心,第二,推动中介组织的建设.中介组织包括专利事务所,律师事务所,资产评估机构等有助于降低信息不完全下的利益失衡可能性,也有利于知识产权公益诉讼中证据制度的实现,第三,借鉴股票上市的保荐人制度,建立起知识产权保荐人制度,让机构保荐人和个人保荐人对其推荐的知识产品,负有持续连带担保责任,提升知识产权领域的信用Y.
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6.将惩罚性赔偿引入知识产权公益诉讼,且对提起知识产权公益诉讼的原告给予奖励或报酬.知识产权的无形性使得知识产权侵权容易发生.且权利人的损失主要表现为间接损失,很难计算,因此不能简单采用法定的赔偿标准.而且知识产权公益诉讼中的民事责任安排,应着重于预防功能,而不仅限于补偿功能.这主要通过惩罚性民事责任来完成.因此应引入惩罚性赔偿.另外,现代社会民众的利己心理已逐渐内化为利他心理的和谐追求.本权的使用应当考虑到他权的权益,尤其是公共利益的至上性维护.于是知识产权公益诉讼当然可以引入利他赔偿,这种利他赔偿,相对于侵权人来说,是一种超过其与直接诉权人的赔偿范围,实属惩罚性赔偿.而对于直接提起诉讼的公益诉讼代表人,应给予奖励或报酬.他们可以从公益诉讼败诉方的赔偿里提留一部分作为报酬或奖励.
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