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[摘 要]文章基于我国现行关于电子商务诉讼中电子证据的相关规定和我国的民事诉讼实践,通过研究电子商务中证据的种类及其特殊性,探讨如何认定电子商务诉讼中电子证据的合法性.
[关 键 词]电子商务；电子证据；合法性；民事诉讼
随着电子商务的飞速发展,电子商务纠纷引起的民事诉讼日益增加,而在电子商务中据以约束交易各方行为、赋予权利的合同、单证等以电子形式为载体的电子证据在电子商务民事诉讼中应用广泛.电子证据作为证据的一种,应该具有客观性、关联性与合法性才能做为定案的根据.但由于电子证据存在形式多样性、高科技性、依赖性以及易受破坏性等一些特殊的属性,且在运行其生成、传递、存储与显现等各环节容易出现各种不合法因素,从而可能影响其可采性.2012年修订的《民事诉讼法》将电子数据作为一种独立的证据种类纳入我国民事诉讼证据体系,但并未确立任何电子证据的具体适用规则和认定规则.鉴于此,本文拟在简述电子商务中电子证据的种类和特殊性的基础上,对电子证据合法性的认定进行探讨,期冀为电子证据后继的相关立法添砖加瓦.
一、电子商务诉讼中电子证据的种类及其特殊性
（一）电子商务民事诉讼中电子证据的种类
电子证据是借助现代信息技术而形成的数据电文以及其他技术形式作为诉讼证据的统称,简言之就是借助现代信息技术形成的一切证据.美国的证据规则和判例法中对电子证据的分类方法类似,根据电子设备在产生电子证据的过程中的作用,将纷繁芜杂的电子证据归纳为计算机存储记录（Computer-storedRecords）与计算机生成记录（Computer-generatedRecords）两大类,两者的区别在于记录的内容是人还是计算机创制的.计算机存储记录是以电子形式表现出来的书面材料,是由人首先制作后录入电子设备中,例如电子聊天记录、电子邮件、网络视频聊天录像等.计算机生成记录不是人创造出来而是由计算机程序输入的信息,是基于计算机等电子设备的内部命令运行的结果,例如计算机日志记录、自动取款机凭条等.
在我国电子商务民事诉讼的司法实践中,根据电子证据形成过程中所处的环境的不同将其分为五类：1.由现代通信技术带来的电子证据：主要包括固定证据、电报证据和传真证据等相对传统的证据；2.由计算机技术带来的电子证据：是指计算机中存储的电子文件、计算机日志等以及计算机的输出物和打印物等；3.由互联网技术带来的电子证据：这是目前电子商务诉讼中应用最为广泛的电子证据,具体包括电子邮件、电子数据交换、电子聊天记录、电子公告牌记录、博客记录、微博记录、电子报关单、电子签名、域名、网页、IP地址以及电子痕迹（系统文件、休眠文件、日志记录和上网痕迹等）；4.由手机技术带的电子证据：手机录音录像证据、短信证据、上网痕迹、通讯痕迹等5.由其他信息技术带来的电子证据.
（二）电子商务诉讼中电子证据的特殊性
1.形式多样性
在电子商务中,人们通过电子邮件、电子聊天、会议、在线支付等各种方式进行沟通达成交易,沟通过程和交易流程都被计算机或其他电子通讯设备记录下来形成各式各样的数据电文资料,一旦发生纠纷引起诉讼,这些数据电文资料便成为案件的电子证据.这些电子证据所包含的数据信息仅凭人类感官无法直接感知的,但这种无形物质可以被保存并通过技术手段予以展示.随着多媒体技术的不断完善和网络技术的日益发展,越来越多的囊括了文本、图形、图像、音频和视频等各种多媒体信息的综合体的新型数据电文形式会被用作证据呈现在法庭之上.
2.无形性
电子证据的数据和信息是以不可直接读取的电讯代码的形式存储在各类现代化计算、通信和信息处理介质中.电子证据的整个运行过程,包括生成、传输、显示、甚至是审查和鉴定须必须借助一定的电子技术设备并且不能脱离特定的系统环境,运用相关的操作技能才能将其所记载的电子信息再次转化为能被人直接感知的图文、声像资料.若无相关软硬件设备,多么精准可靠的数据信息也只能存储在各类存储介质中,无法为人所获取和感知,更难以作为法院认定案件事实的依据.
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3.易传递性
相较于传统证据的转交、送达或邮寄等传播方式,电子商务中所出现数据电文信息可以在因特网和计算机设备的帮助下瞬间扩散到世界的每一个角落.而且电子证据因为本身在本质上主要是一种信息,通过电子信息设备可以被无限制次数的复制粘贴,它不仅在转移后仍在原始出处存在,而且失真的可能性很小甚至没有.个别电子证据也许容易毁灭,但发现和抹去其所有踪迹则并非易事,这就为寻找证据线索提供了多种可能性.
二、我国在电子商务诉讼中电子证据合法性认定的现状
（一）在立法层面上,我国的电子证据合法性认定规则不完善
2012年修订的《民事诉讼法》将电子数据作为一种独立的证据种类纳入我国民事诉讼证据体系,《中华人民共和国电子签名法》、《中华人民共和国合同法》等基本法律和部分行政法规、司法解释等也尝试性地对电子证据做了一些规定.但这些规定数量少,分布零散,缺乏体系化,对于电子证据的规范也很不到位.特别上是关于如何认定电子证据的合法性问题,并不能完全参照新刑事诉讼法的非法证据排除规则.只有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》有相关规定,“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据”.因此在电子商务诉讼中,当事人及其诉讼代理人仅具有普通知识,对电子证据生成、传递、存储、显现等运行环节中出现的各种不合法因素缺乏起码的判断力.我国国家主管部门
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1.电子证据运行各环节容易出现对公民隐私权等合法权利的侵害
随着电子技术的高速发展,人们除了利用电子产品偷拍偷录外,还使通过网络进入他人计算机系统获取信息成为可能.在电子商务案件中,当事人聘请计算机高手或专业的电子证据收集者潜入他人电脑进行电子监听与计算机数据实时收集的情况时有发生.但偷拍偷录到的内容及被潜入的计算机、网络系统都存储了大量的各种电子数据信息,其中可能既有与电子商务案件有关的数据,也可能存储有其他与案件无关的个人数据信息,这样,取证主体在搜查电子证据时就有可能侵犯公众的隐私权.
此外,法院可能出于当事人申请或者职权对企业计算机信息系统和公共服务网络系统的搜查扣押,往往还要求这些单位提供协助.不仅影响了其正常工作或造成人力物力上的负担,还可能导致这些单位的商业秘密被暴露,直接损害这些单位的商业利益,还可能给其客户造成损失或其他权利损害问题.
2.缺乏立法文件的指导,法官认定电子证据合法性的自由裁量权过大
由于立法上缺乏相应证据规则的指导和限制,法官在对电子证据的合法性进行认定时没有统一的标准,这在一定程度上赋予了法官太大的自由裁量权,
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