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174;而导致这类案件在审判时会出现个案不公的现象.我国法律只规定了不侵犯当事人利益的录音可以作为证据予以认定,但是对于电子邮件、网络聊天记录作为证据提交时,法院认定其证明力会大打折扣,因为电子邮件的发送时间、接收时间可以运用特殊的计算机软件技术进行修改,而网络聊天的对象也可能不是本人,这些证据的真实性会遭到合理怀疑,从而就需要更多的关联证据进行佐证以达到证明目的.而不同的法官对于同种电子证据的证明力在心中又会形成不同的证明标准,这无形之中扩大了法官的自由裁量权.

三、如何认定电子商务诉讼中电子证据的合法性

(一)从电子证据运行的各个环节考量

一是电子证据的生成环节:电子证据是否是在正常的电子商务活动中按常规程序生成的;生成电子证据的系统是否是合法使用的;系统的维护和调试是否处于正常状态;生成电子证据的软件程序是否可信;人工录入电子证据时,录入者是否按照严格的操作程序合法录入等.这些因素都会影响生成的电子证据的合法性.二是电子证据的存储环节:存储电子证据的人员是否公正、独立;存储电子证据的方法是否科学;存储电子证据的介质是否可靠;所存储的电子证据是否曾经遭受未经授权的更改等.三是电子证据的传送环节:传递、接收电子证据时所用的技术手段是否科学;传递电子证据的如网络运营商等是否可信;电子证据在传递的过程中有无加密措施、有无可能被非法截获或改变等.四是电子证据的收集环节:电子证据的收集主体合适合法,收集证据者与案件有无利害关系;收集电子证据的过程中有无非法取证的行为;收集、提取电子证据的方法是否科学;收集者在对证据进行重组、取舍时是否客观公正,所采用的方法是否科学可靠等.

(二)从制约法官的自由裁量权的角度考虑

电子证据的合法性主要包含取证主体的合法性、电子证据形式的合法性和取证程序的合法性.一般在实践中,电子证据主体和形式的合法性的争议较少,这里主要从取证程序的合法性出发,探讨法官如何认定电子商务诉讼中证据合法性,从而有效制约其过度的自由裁量权.

第一,对于采取秘密手段私下窃录并侵害他人合法权益的方式取得的证据应予以排除.我国目前还不允许设立私人的电子证据调查专业机构,但民间的计算机及网络高手以及其他证据调查机构往往会采用一些高科技秘密手段获取相应的电子证据,对于他们收集的证据,一定要审查其手段是否合法.如果审查发现是通过私下窃录等方式得到的证据,并且侵害到他人的合法权益,法庭应不予以采纳.

第二,通过非法搜查、扣押等方式获得的电子证据,情节严重的一般不予以采纳.搜查电子证据时,往往伴随着扣押电子证据.扣押电子证据的方式有多种,根据各国不同的法律,有打印电子证据和复制件、扣押电子证据存储设备等方法.由于电子证据的技术特性,在法庭上使用打印件、复制件可能丢失部分原件信息或存在被修改、伪造的可能.因此,扣押电子证据的存储设备依然是扣押电子证据的重要方式.在电子商务诉讼中,只有人民法院依申请有权扣押搜查相应的电子证据,具体操作程序可参照刑事诉讼法的相应规定,其他当事人或者代理人无权采用扣押、搜查的手段获得电子证据.


如何写电子商务一篇论文
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第三,通过非核证程序得来的电子证据,在电子商务纠纷案件中不予以采纳.核证程序是指由被政府授权机构审核并颁发证书,准予用于相关电子商务的计算机软件程序.我国目前仅有一些对电子商务辅助活动使用计算机程序或软件进行核证的规定.如《会计电算化管理办法》、《网上证券委托暂行管理办法》对会计核算软件、证券公司的网上委托系统提出了审核要求,从确保电子商务安全的角度出发,我国对电子商务活动所依赖的计算机程序的审核许可力度将越来越大.

第四,通过非法软件得来的电子证据,在民事诉讼中一般不予以采纳.软件的合法与否直接关系到电子证据是否合法.我国政府已先后颁布了一系列法律法规对软件产品的合法开发、生产、销售和使用等进行规范,在一定程度上限制了非法软件的使用.但是实践中,网络及计算机的普及,非法软件的使用情况依然普遍.为了鼓励民商事活动中的诚信原则,应当规定对于那些使用非法软件得来的电子证据,在民事诉讼中一般不得采纳,仅在特殊情况下例外,例如软件合法权利人提出的侵权之诉中,这将是一种维护诚信原则的简单而有效的办法.

参考文献

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朱海蓉,南京广播电视大学,讲师.

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