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虑如下三要素:一是法治化司法权威的要求;二是法自治化司法权威的取向;三是本土实际.一句话就是要在本土实际的基础上以法自治司法权威理念来实现对法治化司法权威理念的扬弃.

(三)现实建构

西方法治自始至终存有悖论――既然法律是众人意志之体现,为何又须借助政治权威的强力以保障其运行;既然法律是政治权威所制订和保障施行,法律为何能雄居政治权威之上,等等.因而,在事实上,正如拉兹所指出,完全符合法治是不可能也不受欢迎的.而中国当前正处于法自治化司法权威构建的第一阶段,要做到坚持一个核心,处理好二个关系和做好三项工作,具体是:

一个核心便是指要以本土传统文化为本为体,以本国民族的“一般精神”为进路,综合创新.

二个关系是指:一是指在宏观层面上,要处理好法律权威,道德权威与政治权威的关系.在中国政治权威与法律权威并非唯以分立对抗为本质而是以依存和化为本质.政治权威与司法权威应接受,其载体为人民代表大会和社会自治组织的人民权威的制约.二是应处理好国家司法与社会司法的关系――支持又制约的关系.通过发展多元化的社会司法来弥补国家司法在某些层面的司法不能.

三项任务是指:一是要构建权威的司法体制――能真正依法独立自主地公正司法的一种司法体系.这就必须依据上述的权威关系原则处理好司法与执政党和行政机关这些政治权威以及司法与国家权力机关这种人民权威的关系;二是要建构权威的司法运行机制――能够保障司法所按自身特有的运行规律,行使司法权的一种体系;三是建构支持司法权威的司法理念――以法自治化司法权威的重视社会司法、保持与其他权威和化并存的关系而非唯对抗、非唯唯我独尊的理念,作为导向,在强化法律和司法在众人心中的权威性的同时,避免法制化司法权威在走向绝对化和万能化的过程中,走向司法专制和司法异化.

注释

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①②③④⑦⑧蔡培忠.犯罪救济论――法自治天空下的犯罪反应.(未出版)第20页,第59页,第59页,第58页,第82页,第60-63页.

⑤蔡培忠.“和文化背景下的恢复性司法”――司法应对犯罪的前沿性思考.汕头审判.2007(2).24-25.

⑥来可弘本.《中庸》一章,大学直解中庸直解.复旦大学出版社.1988年版.

X[美]萨托利著.民主新论.东方出版社.1993年版.第334-336页.

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Y[法]卢棱著.李常山,等译.论人类不平等的起源和基础.商务印书馆.1962年版.第109页.

Z蔡培忠.犯罪救济论――法自治天空下的犯罪反应.第59页.

[蔡培忠.“和背景下的恢复性司法――司法应对犯罪的前沿性思考”.汕头审判.2007(2).第27页.

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