知识产权方面有关论文例文,与我国知识产权纠纷ADR机制的构建相关论文答辩

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ＡＤＲ（ＡｌｔｅｒｎａｔｉｖｅＤｉｓｐｕｔｅＲｅｓｏｌｕｔｉｏｎ）是替代性纠纷解决机制的总称,已广泛应用于国外知识产权纠纷的解决中.我国的ＡＤＲ正处于探索阶段,缺乏严格法律意义上的ＡＤＲ.随着我国知识产权纠纷的增多,以诉讼为主要方式的传统知识产权的纠纷解决方式已经不能适应现代法治社会的要求.我国应引入ＡＤＲ机制,并在审视国外ＡＤＲ的基础上,根据知识产权纠纷的不同类型配置合适的ＡＤＲ,为知识产权纠纷的ＡＤＲ机制探寻本土化之路,以期达到知识产权各利益主体的和谐.

[关 键 词]ＡＤＲ；知识产权；纠纷解决机制

[中图分类号]Ｄ９２３．４[文献标识码]Ａ[文章编号]１００４－５１８Ｘ（２０１２）０２－０１７０－０６

徐惠敏（１９７６―）,女,浙江传媒学院管理学院讲师,主要研究方向为传播与知识产权法.（浙江杭州３１００１８）

本文系浙江省社会科学联合会科研项目“创意产业的知识产权保护现状、问题与对策研究――以浙江省为例”（项目编号：２０１０Ｎ４１）的研究成果.

ＡＤＲ发端于美国,最初是指２０世纪逐步发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式,现已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决程序或机制的总称.[１]（Ｐ３５０）这类纠纷解决方式因具有灵活、自主、高效等特征而被广泛运用于各国及国际民商事争议的解决中.[２]（Ｐ７５）国际范围内,ＡＤＲ一般包括协商、调解、微型审判等形式.我国学者对ＡＤＲ有不同见解,但大多数学者认为ＡＤＲ是“替代性纠纷解决机制”,不包括正式的诉讼方式,因为只有非正式程序,才能彰显其灵活、自主、高效的特征.我国现阶段的知识产权纠纷的解决主要是司法、行政与非诉讼三种方式.其中,诉讼解决方式一直占据主导地位.随着我国知识产权案件数量的不断攀升,为了减轻法院的讼累,高效地解决争讼,法学界提出了ＡＤＲ在知识产权领域的适用问题.

一、社会发展的必然：运用ＡＤＲ解决知识产权纠纷

作为一种无形财产,知识产权与有形财产不同,其价值不在于个体对财产的占有,而在于知识产权上存在的排他性权利及许可制度.[３]（Ｐ２２７）因知识产权的无形性,对其保护显得比较困难.为了有效地保护知识产权,一些国家缔结了双边或多边条约,并在条约中达成了一致意见,认为知识产权纠纷存在于自然科学、艺术等各个领域,不仅涉及各种法律问题熏还可能涉及复杂的专业技术知识,纠纷往往错综复杂,法律事实难以认定.与一般纠纷相比较,法官在处理知识产权纠纷时难度较大.因此,传统的诉讼已不再是最有效解决知识产权纠纷的方法.而ＡＤＲ机制因其固有的便利、保密、低成本等特性而成为知识产权诉讼的替代方式.另外,与诉讼相比较,ＡＤＲ主要着眼于问题的解决而不是权利的裁定,这使得其迅速获得当事方的认可,并得以普遍适用.在我国曾引起轰动,后被哈佛商学院作为经典案例的“上岛商标”案就是一个很好的例证.当事方最后放弃了诉讼程序,采取“以和为贵”的方式解决问题.从理论角度看,运用ＡＤＲ机制可弥补传统诉讼存在的下列问题：

（一）审理过程的公开性

我国法院的审判原则之一是公开审判.其含义是允许公民旁听,允许新闻媒体报道.而作为知识产权的著作权、商标权、专利权等权利往往有着需要保密的特性.

（二）审限的固定性

有法谚云：“除法官之外,任何人都不得宣布其他人有罪.”即只要法院没有做出生效判决,侵权行为就可能充斥整个市场.我国是两审终审制,以民事诉讼为例：当事人起诉后须经过立案审查、预交诉讼费、当事人答辩、庭前交换证据、通知开庭、开庭、调解、宣判、送达、上诉或申诉、申请执行等一系列程序.如果案件需要再审、重审、鉴定等,过程则更复杂,当事人需要耗费大量财力和精力.司法实践中,一项知识产权诉讼从立案到结案少则２～３年,多则７～８年.例如,我国的“张小泉”案、“解百纳”案等案件都经历了几年以上的漫长时间.而在此期间,实际受损害方的损失则无法获得赔偿.

（三）高成本性

即知识产权诉讼的费用较高.例如,在美国专利法院审讯的一个专利案件,原告花费是５３０００美元,被告花费７２５０００美元,而这个专利案件被法官称为“他所经历过的最简单的一个案件”,此案双方的营业额大概是每年８５０００美元左右.[４]（Ｐ３９８）据世界知识产权组织(ＷＩＰＯ)提供的资料表明,我国专利诉讼平均成本也很高,一审的平均成本达１５万美元,美国更是高达４００万美元.漫长、复杂的审理过程,高昂的诉讼费用等因诉讼引发的问题无疑增加了当事人的负担,不仅不利于保护当事人利益,也无端消耗了国家有限的司法资源.正如有学者所言：“当事人诉诸普通的法院而不是某种私人的解决纠纷的形式,在一些法律体系中,他们仍不得不支付一定的诉讼费用.通常会出现这样的情形,即寻求解决的成本太高,以至于阻止了所有人（除了非常富有的人或非常坚持要解决纠纷的人）解决纠纷的努力.”[５]（Ｐ１５）

二、他山之石：ＡＤＲ在美国知识产权领域的适用

国外ＡＤＲ的发展源于“二战”后,当时许多发达国家出现了“诉讼爆炸”现象.大量案件涌入法院,严格的法律程序、复杂的庭审过程导致了诉讼迟延、案件积压现象,各国都在寻求多种纠纷解决机制,ＡＤＲ则应运而生.

就全世界范围而言,美国是ＡＤＲ的起源国和发展国,其影响波及世界各国.[２]（Ｐ７５）美国知识产权领域的ＡＤＲ经历了一个曲折过程.早期的美国基于公共政策考虑,其知识产权纠纷有意排除ＡＤＲ机制.在１９８２年前,美国大多数律师都认为知识产权纠纷只能通过诉讼解决.直到１９８２年国会通过允许专利纠纷进行仲裁的法案.而到了１９９０年,法院开始积极鼓励采用ＡＤＲ机制解决知识产权争端.[６]（Ｐ６０１）１９９０年的《民事司法改革法案》鼓励法院去思考“低成本的纠纷解决方式”[６]（Ｐ６０１）,１９９０年的《行政争议解决法案》要求联邦机关采用ＡＤＲ方法[７]（Ｐ６０１）,这两个法律文件为ＡＤＲ在美国知识产权纠纷领域的广泛运用奠定了坚实基础.１９９８年,克林顿政府签署《替代性纠纷解决办法》,要求每个联邦地区法院在所有民事案件中使用ＡＤＲ,建立各自的ＡＤＲ计划并制定相应的保障程序,标志着ＡＤＲ在美国全盛时期的到来.《替代性纠纷解决办法》的通过,成为目前ＡＤＲ立法的最重要成果.

在美国,ＡＤＲ包括协商、调解（Ｍｅｄｉａｔｉｏｎ）、微型审判（Ｍｉｎｉ－ｔｒｉａｌ）、早期中立评估（Ｅａｒｌｙｎｅｕｔｒａｌｅｖａｌｕａｔｉｏｎ）、简易陪审团审判（ＳｕｍｍａｒｙＪｕｒｙＴｒｉａｌ）、仲裁(Ａｒｂｉｔｒａｔｉｏｎ)、调解－仲裁（Ｍｅｄｉａｔｉｏｎ－ａｒｂｉｔｒａｔｉｏｎ）法院附属调解或仲裁（Ｃｏｕｒｔａｎｎｅｘｅｄｍｅｄｉａｔｉｏｎｏｒａｒｂｉｔｒａｔｉｏｎ）、聘请法官（ＰｒｉｖａｔｅＪｕｄｇｉｎｇｏｒＲｅｎｔａＪｕｄｇｅ）、中立倾听者协议（ｔｈｅＮｅｕｔｒａｌＬｉｓｔｅｎｅｒＡｇｒｅｅｍｅｎｔ）等.上述方式大致可概括为三种基本类型：只有当事方参加；吸收中立的、无决定权的第三方参加；吸收有决定权的第三方参加.

（一）只有当事方参加的ＡＤＲ

只有当事方参与的ＡＤＲ一般表现为协商,通过协商,无需提起诉讼就可以使争议

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