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施,切实提高了创新主体的知识产权意识,做大了专利申请这个蛋糕,国家知识产权局所推行的专利电子申请等专利信息化建设或是背后技术推手.

争分夺秒:专利电子申请重构新颖性的时间尺度

我国专利法第二十二条第二款规定:“新颖性,是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请,并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中.”

2008年我国专利法第三次修改的一个重要内容是提高了授权标准,将有关新颖性的标准由“相对新颖性”修改为“绝对新

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颖性”.此次修改将现有技术中的“国内公开使用”扩大为“国内外公开使用”,将现有技术的范围扩大到全世界范围为公众所知的技术.但是,这个“绝对新颖性”中的“绝对”二字,仅仅是就新颖性的空间尺度由国内扩展到全球而言,根本不代表新颖性的时间尺度就是“绝对”的.

新颖性的时间尺度依然是“天”,在一天之内的不同时间,通过专利电子申请提交了两份完全相同发明的申请人,按照专利法实施细则第四十一条第一款的规定,他们应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人.显然,这样的处理方法有悖于专利法第九条第二款“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人”所体现的“中国专利制度实行先申请制”的原则,第一名申请人会凭借电子回执上的在先时间记录,并根据专利法第九条第二款的规定主张自己是申请人,而不愿意与第二名申请人去协商解决.

即便申请人协商一致,他们也会对专利电子申请的电子回执上所确定的“国家知识产权局收到时间:年一月,日时:分:秒”产生质疑.申请人提交电子申请的目的是争分夺秒地抢在别人前面申请专利,他们当然知道“日”所发挥的作用,但是,他们更希望“秒”能起到确定专利申请先后的作用,而不是仅仅用来证明发现权.

美国参议院于当地时间2011年3月8日通过《美国发明法案》,美国众议院于当地时间2011年6月23日通过《美国发明法案》.奥巴马政府已公开声明支持该法案.美国放弃沿用二百多年的“发明优先”原则,采用“申请优先”制度,先申请者获得专利权.这表明了美国对专利申请行为的重视.

美国专利商标局也在实施电子专利申请.由于美国将实施“申请优先”制度,必然会面对处理在一天之内的不同时间两份完全相同发明的专利电子申请的问题.在美国法院审判过程中,由非专家学者所组成的陪审团按照普通人的常识来判断事实问题,因此,不排除陪审团在面临这类问题时,根据前后两件专利申请在“时:分:秒”的时间尺度上的差异,认定前一件专利申请是在先申请.美国是判例法国家,成文的专利法的规定会被后续判例所修改,这样的判例很可能重构新颖性的时间尺度的判断标准.

股票市场扩容的重要原因之一,就是电子交易系统能满足股民争分夺秒进行股票交易的需求,“申请优先”制度也体现了专利申请人争分夺秒申请专利的需求.因此,笔者建议,有关方面不妨研究重新确定新颖性的时间尺度.这种研究不仅仅是为了增加专利申请量,也是为了深入研究互联网对专利体系的冲击,从时间尺度上来重构整个专利体系,鼓励发明和创新,以应对新的国际挑战.(作者系国家知识产权局专利局医药生物发明审查部现代中药处副调研员)

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