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;是,鉴于《刑法》第一百三十三条将这种故意实施的行为规定为交通肇事罪加重处罚的情节,而且在肇事后逃逸的问题上,肇事人主观上是故意的,其他人指使其逃逸,具有共同的故意,而且逃逸行为与被害人死亡具有因果关系,符合共犯的构成条件.”Y

由此可知,《解释》的制定者认为交通肇事后的逃逸行为是故意的,司法解释的这条规定,事实上仍是在不违背“否定过失共同犯罪”的立法例的前提下进行的.对此,张明楷先生从刑法理论出发,从六个角度进行了分析,认为要作到既否认过失的共同犯罪,又赞成上述司法解释,是比较困难的.Z因此张明楷先生主张应当以窝藏罪或者遗弃罪处理这种情形,但这终究与立法者的立法意图相去甚远.

笔者认为,从英美法系刑法的视角出发,这个问题是可以得到解决的.在张先生论述的六个方面中,比较贴近《解释》制定者的辩解进行反驳的即是第六方面,即在将“因逃逸致人死亡”视为交通肇事罪的一种加重情节的情况下,根据司法解释,其前提是行为人因为违反交通规则而发生了交通事故,导致被害人受伤害(基本犯),将指使司机逃逸因而导致被害人死亡认定为交通肇事罪的共犯,缺乏基本犯这一前提条件.张明楷先生说得并没错,在中国刑法的语境下,司机即是指机动车辆的驾驶者.但在英美法系刑法中,对机动车辆而言,司机是负责或协助控制交通工具的人,两人可以同时是司机,对人力车而言,司机是指拉人力车的人.[英美法系刑法对机动车辆司机的理解,更倾向于将其视为机动车辆的控制者,而不是单纯的直接驾驶者,在机动车辆行驶过程中,搭载的乘客,不管其与直接驾驶者的关系如何,只要是有意识地通过直接驾驶者控制机动车辆行驶方向的,都可能成为司机.这也很好地解释了在机动车辆直接驾驶者遭受劫持的情况下,劫匪尽管并非驾驶者,却能够成为交通肇事罪主体的问题.综合上述,在引入了英美法系刑法中对司机的界定后,《解释》第五条第二款是可以避免“违背否认过失共同犯罪的立法例”之嫌的.

英美刑法与中国刑法之交通肇事罪的比较参考属性评定
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三、犯罪主观方面比较

从中国刑法对交通肇事罪的表述可以看出,中国刑法对交通肇事行为着眼于其客观构成要件.中国刑法中的交通肇事罪强调,行为构成该罪必须有违反交通运输管理条例的行为,必须发生重大交通事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失,必须发生在交通过程中或者与交通有直接关系的活动中.而英美法系刑法中的交通肇事罪则着眼于行为人的主观方面.作为类罪名,英美法系刑法中的交通肇事罪包括很多具体的罪名,这些罪名的分类最重要的依据即是行为人的主观恶性.以英美法系刑法中典型的交通肇事罪疏忽驾驶罪、危险驾驶罪、酒后驾驶罪为例,其区分标准即是行为人的主观方面.


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在英美法系刑法中,受加农法和罪恶概念的影响,人们在犯罪人实施犯罪行为时就开始考虑他的精神状态.\很久以来,英美刑法奉行一条拉丁语格言:“没有犯意的行为不能构成犯罪”,这充分说明了犯意对于犯罪之成立具有决定性意义.]

对于疏忽驾驶罪与危险驾驶罪,后者是主观恶性相对重于前者的一种交通肇事罪.英国《1988年道路交通法》指出,危险驾驶罪中行为人的驾驶方式远未达到一个令人满意、谨慎的司机所被期望的程度.“远未达到”这一表示被告距离一个谨慎司机应注意的程度的限定词,将危险驾驶罪与疏忽驾驶罪区别开来.除此以外,汽车的性能状况也能使一个司机构成危险驾驶罪.车辆状态主要指其机械状态,但并非仅指机械状态,还应考虑加上其上的或其车上或车内承运的任何物品及其附加或承运的方式.可见,在对疏忽驾驶罪与危险驾驶罪的区分中,危险的标准是具体的,危险的标准是综合的,英美法系刑法试图通过极尽列数行为的客观方面,归结出其主观罪过,从而对行为人的交通肇事行为作出相对合理的归罪与刑罚措施.

此外,中国刑法中将交通肇事后的逃逸行为视为加重情节,在定罪量刑上的重视,是值得提倡的,这是中国刑法在对交通肇事行为的规制上注重考察肇事者主观方面的体现.

注释:

赵秉志.英美刑法学.北京:中国人民大学出版社.2004.

吴峻.英美刑法规则与判例.北京:中国检察出版社.2005.

张明楷.外国刑法纲要.北京:清华大学出版社.2007.

林燕.论英美法系的犯罪构成体系.法制与社会.2008(1).

高铭暄.中国刑法学.北京:中国人民大学出版社.1989.

周振想.中国新刑法释论与罪案(上).北京:中国方正出版社.1997.

最高人民法院研究室2000-2001年司法解释及其理解与适用.北京:法律出版社.2002.

张明楷.刑法学.北京:法律出版社.2007.

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