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政诉讼法的受案范围虽然在逻辑上并没有排斥行政指导,但实践上却很不容乐观.此外,在日本,也通过行政内部监督的方式由行政机关受理一些程度较轻微的行政指导纠纷案,而在中国似无相应机制.

四、日本行政指导对我国的启示

通过简略比较不难看出,市场经济发达国家实施行政指导的经验教训,以及相关的立法和司法成果与经验,值得我们重视、研究和借鉴.这对于我们逐步建立起有中国特色社会主义行政指导制度具有重大的现实意义.中国在改革开放和社会主义市场经济的建设中,必须吸收、借鉴资本主义市场经济发展的有益经验,尤其日本的经验对中国具有特殊的借鉴意义.

(一)目前我国行政指导制度在立法和实践中存在的问题

与日本的行政指导制度相比,我们认为,我国目前的行政指导制度还存在着以下四个方面的突出问题:

1.学术界对行政指导制度缺乏系统、深入的研究,行政实务界对之缺乏全面的了解和认识,一些人对之采取否定或排斥的态度.2.行政指导行为的规范化、制度化的程度低.主要表现为法律上对之规定不充分,特别是缺乏程序性的规定.除个别领域外,尚未形成比较成型的规范的具体行政指导制度.3.一些行政机关及其工作人员在实际运作中有时将行政指导措施当成行政指令(命令)措施操作,从而侵害了行政相对方的自主权益,导致了行政相对方“希望指导又害怕指导”的矛盾心理.4.法律上缺乏对行政指导的约束和纠错机制.行政指导作为一种行政活动方式,必然存在违法运用、不当运用或出现失误的可能,因而需要加以约束和设定补救办法.但目前我国法律在这方面的规定还几乎是空白,这使得行政指导的实施缺乏必要的制度保障.

(二)通过比较研究中日行政指导制度,有利于认清我国行政指导在法律规定和实践中存在的问题,并为建立和完善我国行政指导制度提供如下启示

1.培育现代行政意识,提高行政指导观念.要培育现代行政意识,提高行政指导观念,应大力宣传行政指导制度,使政府及其公务员对这一制度取得共识,并逐步树立行政目的与效益统一观、公平与效率统一观以及行政民主观、行政责任制等一系列现代行政法治观念,为加强和完善我国行政指导制度创造必要的思想条件.2.规定行政指导实施主体的特定性.即实施行政指导仅限于管理相应领域事务的行政机关.行政机关作出之行政指导的内容,不得逾越其职责权限,否则构成越权.3.作出行政指导必须遵循合法、合理、公正、平衡、诚信的原则.非强制性、自愿性、可接受性应成为行政指导的基本特征,行政主体不得逼迫、强制相对人服从或配合其行政指导,不得以拒绝配合行政指导为由,对行政相对人予以处罚.4.行政指导的内容,不得违反法律、法规的强制性规定,不得侵害行政相对人的合法权益,不得破坏社会公共秩序和善良风俗.5.行政指导要依法定程序作出.这主要是针对某些带有规制、抑制、纠正性质的行政指导,因为这些类型的行政指导,可能会间接地限制和影响行政相对人的权利(益)与自由.具体程序应包括:采用书面形式,指导内容及过程公开,说明实施行政指导的理由和依据,为不服从指导者提供陈述意见的机会.对于带有授意、助成、预防性质的行政指导,在行政程序方面可相对宽松.6.建立行政指导的法律责任和救济制度,即要求行政机关不得利用行政指导方式灵活、简便的特点,有意回避、混淆甚至推诿责任.若因违法错误的行政指导造成相对人权益受损,行政机关除承担相应的法律责任外,还必须给相对人以合理赔偿.即使造成相对人经济或其他利益损失的是合法行政指导,行政机关也应给予适当补偿.

中日行政指导比较参考属性评定
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