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股东、董事监事高管以及监管者,无论在一级市场,还是在二级市场都要诚实守信.互联网再大,也大不过法网.不仅传统的商业活动要遵循诚实信用原则,在虚拟世界中开展的电子商务活动包括B2B、B2C和C2C也应遵循诚实信用原则.例如,我作爲商务部《网络零售管理条例》专家起草组副组长研拟该条例时,也主张该条例要求网络零售经营活动应遵循公平、自愿、诚实信用、公开透明的原则.
广而言之,诚实信用原则既是各类市场主体（包括商人、消费者与投资者）开展商事活动、缔结法律关系(订立与履行合同)、取得权利、行使权利、履行义务、承担责任的行爲指南,也是法院和仲裁机构对合同、协议、广告和公司章程等法律文件予以妥当解释的重要规则,还是法院和仲裁机构作出公平裁判的法律理念.除了商人与消费者之间要讲诚信,商人之间、商人与政府之间的关系也要讲诚信.
三、我国现行诚信立法的软肋之一在於操作性与可诉性的严重缺失
法律文本贵在言简意赅、微言大义,用最少的文字传递最多的立法信息.但立法产品的可诉性与可操作性是衡量任何一部法律质量优劣的试金石.
虽然我国主要经济法律早在1986年就开始确认诚实信用原则,但由於该原则未能完全细化、转化爲具体制度、实体规则与程序规范,导致商业诚信体系依然不彰,失信欺诈现象泛滥成灾.问题出在哪里?我认爲,主要原因可归结於现行立法中的诚实信用原则仅具有较强的倡导性、宣示性、号召性、原则性,但可操作性较弱,可诉性更弱的缺点,导致人们经常发出「遥看草色近却无」的感叹.在实践中,很少有法院援引诚实信用原则判案.
无救济即无权利.不仅无数债权人、消费者与投资者在面对无数失信纠纷时手足无措,就是法院也往往面临无法可引的窘境.何谓诚信?何谓不诚信?标准与界限何在?人们都会仁智互见.不同法院针对同类设计商业诚信的案件也往往作出截然相左的判决.例如,有的判决认爲开发商售房欺诈和汽车厂商欺诈不适用《消费者权益保护法》第49条,认爲商品房和汽车不是《消费者权益保护法》中的商品；而有的判决则完全相反.因此,法官与律师、一审法官与二审法官在裁判法律依据不明的商业失信案件时,如同谜语竞猜游戏一样,偶有猜对者亦耗费相当心力.
建议立法者扭转长期以来的「立法宜粗不宜细」的思维模式,树立「立法宜细不宜粗」的新理念,尽量将商业诚信实践中已经看准、能够看准的法律关系作出清晰、严谨、全面的界定.一部好的法律不仅好看,还应好用、管用、能用、易用、实用.法律乃公器也.呵护商业诚信建设的法律实质上是立法者向纳税人提供的公共产品.爲增强立法的可诉性,立法者应当换位思考,站在债权人、消费者和谈判弱势方的立场,发现商业欺诈问题的症结和症因,对症下药地增强诚实信用制度的针对性与实用性.立法者不仅应当通过座谈会、问卷调查等方式认真倾听制度需求方的意见和呼声,而且应当自觉换位思考,主动从债权人、消费者、投资者和受害者的角度完善和修改现行立法.
由於诚信立法的可操作性和可诉性的欠缺,导致了实践中的两大问题.一是扩张了政府的行政权特别是行政许可权（包括行政核准权）行使过程中的自由裁量空间,提高了政府官员滥用权力、出租权利谋取私利的概率；二是扩张了法院的司法自由裁量权,降低了司法裁判结果应有的能见度、确定性和可预期性.
四、现行诚信立法的软肋之二在於部门利益的法律化
不公平的游戏规则是商业失信行爲的一大根源.我国现行立法存在「行政权力部门化、部门权力利益化、部门利益法律化」的弊端.这是由於,我国立法体制是一个金字塔结构.塔尖是宪法；第二层是全国人大及其常委会制定的法律；第三层是国务院制定的行政法规,行政法规是将法律规定的相关制度具体化,是对法律的细化和补充；第四层是国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构根据法律和国务院的行政法规、决定、命令,在本部门权限范围内制定的部门规章；第五层是地方人大及其常委会制定的地方性法规；第六层是省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府根据法律、行政法规和省级地方性法规制定的地方性规章.截至2011年8月底,我国已制定现行宪法和有效法律共240部、行政法规706部、地方性法规8600多部,部门规章更是多如牛毛.虽然铺天盖地的部门规章的立法阶位低於宪法、法律和行政法规,但在法律和行政法规语焉不详时真正管用的法律文件不是法律和行政法规,而是部门规章这些「红头文件」.除了部门规章确认部门利益之外,一些部门还假借自己熟悉本部门的实践、具有专业经验和立法资源的托辞,「热心」爲立法者分忧解愁,积极争夺行政法规和法律草案的起草主动权,极力排斥中立法学家、兄弟部门、利益相关者和社会公众的立法参与权,进而依法架空和绑架立法者,将部门利益私货悄悄塞入立法草案,最终将部门利益的「保护伞」由部门规章上升爲行政法规或法律.由於部门规章和部门立法往往以确认本部门的行政权力和部门利益爲核心,而非以落实诚实信用原则、维护公平交易秩序与公正竞争秩序、关怀弱势群体核心利益关切、扞卫社会公共利益爲己任,部门利益和关联利益集团的利益最大化价值取向导致某些部门的行政行爲扭曲了诚实信用原则,甚至陷入权力寻租的失信泥潭.自ŭ
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部门立法有利有弊,但是弊大於利.因爲,立法的首要任务是约束政府滥用公权力,户市场主体免受公权之侵害.既然政府部门本身就是法律规则的被调整对象,政府部门与立法程序存在利害关系,理应回避；否则,就允许被规制者自设游戏规则,冲破诚信底线.即使立法者需要政府部门的专业知识和实践经验,只需充分徵求相关政府部门意见即可,甚至邀请相关部门的工作人员担任起草工作小组的谘询专家,但不应当允许政府部门垄断立法草案的起草权.
爲彻底根除部门立法的弊端,建议立法者适度调整金字塔立法结构,适度上收立法权限,大幅拓展全国人大及其常委会的立法空间,提高法律的可操作性与可诉性；进一步规范国务院的行政立法行爲,确保国务院直接起草行政法规草案的领导权和主导权,排除政府部门对行政法规起草程序的主导权；大幅压缩和规范部门立法行爲,约束政府部门在立法程序中的参与行爲.
建议进一步完善民主、科学、透明、统一的立法机制,由全国人大常委会和国务院分别直接牵头立法,满腔热忱地鼓励专家学者与各方利益相关者依法有序、公平地参与立法程序,鼓励专家学者向立法者提交法律改革建议稿.
鉴於目前部门规章之间「相互打架」的现象,建议全国人大常委会进一步重视立法文件备案审查工作,全面清理法律、行政法规和部门规章中确认和强化部门利益的条款,预防部门利益以「国家利益」或「社会公共利益」的名义进入立法文件,维护全国法制的和谐统一,扭转立法文件备案审查工作中的「别动队」现象.
羊毛出在羊身上.在行政许可林立的情况下,某些企业爲获得市场准入机会往往被迫行贿的成本最终会转嫁到消费者、投资者、债权人和社会公众头上.厉以甯教授在两会期间指出,除税费负担以外,社会公关成本高也是民企一大负担.送烟酒红包已经不流行,而要送出国游、送冬虫夏草.因此,从实体法规则看,有必要进一步鼓励自由竞争、市场创新、企业自治和行业自律,大幅减少行政许可,彻底打破行政垄断,从根本上遏制权力寻租和腐败现象,进而构建商人之间公平竞争的市场环境.就资本市场而言,彻底废除IPO核准制,改采信息披露爲基础、行政监管爲关键、司法救济爲後盾的登记制已经迫在眉睫.
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