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2.外交保护权

外交保护权是指通过外交途径对本国侨民在国外的正当利益提供保护,这种保护以侨民所在国应承担国家责任为前提条件,所谓国家责任是指国家责任是指由于国家的违法行为或损害行为一国在国际法领域内应承担的法律责任.外交保护权的基本内容包含两个层次：一是本国侨民在外国的正当利益受到侵害而未获当地救济时,毋须当事人申请,国家相关的驻外机构可随时向侨民所在国提出救济或赔偿要求.二是本国侨民在该外国得不到合理、及时救济时,为保护本国公民的合法权益,采取外交方式,对东道国提出相应的要求,也是合法、正当地行使外交保护权.

根据国际法的一般原则,无论是上述何种情况下的外交保护,均应服从东道国法律管辖,应当依据东道国的国内法的规定请求行政或司法救济.但是,在国际投资实践中,发达国家往往利用第二层次的外交保护权大做文章,滥用外交保护权,维护其海外投资者的利益.当发生投资争议时,完全无视东道国的法律制度,强行外交干预本属于东道国国内法管辖的问题.这类行为实际上是将外国投资者置于国家权利的庇护之下,导致外国投资者在东道国的特权地位的行成.综上所述,在外交保护这一问题上学界也存在着大量争议和分歧.

3.国有化标准及赔偿问题

作为一个主权国家,对其领土内的外国企业财产进行征收或没收,从而实行国有化是否具有合理性曾经产生过争议.以欧美为代表的发达国家法学家认为：国有化可分为合法国有化与违法国有化两类情况.符合下述三个条件的国有化为合法的国有化：其一,国有化的实行必须是出于国家公共利益的需要；其二,国有化须对外国投资者实行无差别待遇,即通常所说的国民待遇；其三,国有化所造成的损失须对外国投资者予以公正赔偿.不符合这三项条件的国有化则被归类于违法的国有化,可以追究相关国家的国家责任.对于三个合法国有化的条件,因前两个条件是国际法上公认的原则,第三项为发达国家的利益导向,也是存在争议的一项.发展中国家普遍认为,第三条其实质是变相的以是否公正赔偿作为区分国有化合法与否的惟一参考标准,不利于发展中国家的经济发展地位.

由于在国际投资保护中存在着上述法律冲突,为了在彼此冲突的基础上寻求共同利点,应对不同国家的国际投资保护问题法律地域性特点采取限制措施,建立一种统一、协调的对话平台则显得尤为重要.而国际法是一个跨地区性的法律学科,在这个问题上借助于国际法制度,无疑是有效的.国际上通行做法主要包括双边投资保护协定与多边投资保护公约.其中,适用最为广泛的为双边投资保护协定,也是目前国际投资法律协调中最主要的方式.虽然其实质是一种契约,不同的各国当事人所缔结的双边投资保护协定其内容肯定具有差异性,但双方共同承认的投资者、受保护的投资形式、投资者的待遇标准、政治风险的保证等该类基本构成要件是一致的.采取双边投资保护协定的特点有两处：一是协议的当事人范围确定优先,所调整的关系仅限于两国之间,更易于从各自的国情出发,更容易在尊重彼此的法律权益并顾及各自的特殊利益的基础上达成共识,从而,在协定中更利于协调一致,便于实际操作.二是在高度共识基础上所形成的双方条约,对于协定两国来说,具有高度的共同法律约束力,便于双方均完整的遵守和实际操作,降低发生争端的可能性.

然而,不同社会制度背景的双边投资保护协定的两国,尤其是发达国家与发展中国家之间,由于利益立场、国家背景不同,在有关条款的订立及解释上难以达到前述的高度共识,无法形成绝对法律约束力,使双方都各执己见,造成实际执行力不足,易造成条约的形式化,无法真正意义上实现争端的妥善解决.

因此,双边投资保护协定并不是万能的,其只能对某些争端有实效或者有所缓解.

四、小结

国际海外私人直接投资的保护方式一般分为国内法和国际法两个方面,由于各国立场的差异,关于私人直接投资的规定有所冲突,在此背景下参照国际法以及各国缔结的双边或者多边协议是各国协调的有力工具.然而各国立场的不同、利益的不同导致即使是彼此订立的条约在解释上往往很难绝对统一,无法绝对保证投资环境的稳定,关于国际海外私人投资的保护依旧任重道远.

参考文献：

[1]田雷.关于国际投资法律问题的思考.哈尔滨学院学报.2008（3）.

[2]杨秉勋.论国际投资保护协定中的“合并仲裁”.北京仲裁第76辑.

[3]辛柏春,张毫.论国际投资保护中的法律冲突与协调.学术交流.2001（3）.

[4]李红凤.我国对外直接投资存在的问题及对策.探索者学刊.2000（4）.

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