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0340;主体资格的鉴定人所作出的鉴定意见方可能具有证据能力.

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(三)鉴定的手段必须符合正当性

虽然鉴定过程当中通常带有常人难以掌握的技术因素,但任何技术应用于鉴定都不能违背公序良俗,例如法律对基因、克隆技术当中某些明令禁止的科学实验在鉴定手段中依然不得解禁,不能为得到鉴定的结果而不择手段,以恶治恶不是现代刑事诉讼所追求的正义.至于鉴定手段或方法的科学性,笔者认为不应在证据能力问题上进行讨论,关于科学界对于所应用的鉴定方法是否得到公认,以Ö

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50;其存在的误差范围等问题法律无法做出严格的规定,其科学性的强弱影响的是鉴定意见的可信性问题,因此,这种证明力强弱的问题不受严格证明的约束.

(四)鉴定意见必须满足要式性

要式性是大多数大陆法系国家对鉴定意见的要求,鉴定人需准确、忠实的记录其鉴定结果产生的过程.这不仅为鉴定意见的质证提供了可靠的依据,同时在接受控辩双方交叉询问时为给鉴定人起到提示作用.我国刑诉法对要式性的规定相对薄弱,仅要求鉴定人进行鉴定后写出鉴定意见,并且签名.

大多数大陆法系国家对鉴定意见调查程序的规定大都与证人证言相似,例如我国台湾地区要求鉴定人同证人一样经过具结程序以保证其言辞的真实性,“依法应具结而未经具结之鉴定意见,即属未经严格证明之证据资料,因欠缺积极要件而无证据能力,不得作为裁判基础.”同时还规定鉴定意见还应以交互诘问的方式进行当庭质证.

作为不具有专门知识的控辩裁三方如何通过质证检验由专门知识所作出的鉴定意见,一直是鉴定这一活动在刑事诉讼中所面临的难题,法律也无法针对各色的鉴定活动作出严格细致的规定,但普遍经验认为,对鉴定的质证应主要从以下几个方面进行:(1)对鉴定人的资格进行质证;(2)对鉴定意见的形式要件进行质证;(3)对鉴定资料的来源进行质证;(4)对鉴定所依据的科学原理、鉴定方法、步骤和过程进行质证;(5)对鉴定人科学检验、实验过程中得出的数据,以及得出结论的理由和根据进行质证.

众所周知,法律对事实的判断所依据的是普通层面的经验法则,而鉴定正是在普通经验法则无能为力之时所出现的救济手段,因此,对于鉴定的实体性价值判断也无法通过普通经验法则检验,那么程序性价值的判断就显得尤为重要了.严格证明理论正是检验证据程序性价值的有力武器,并且仅仅是证据进入刑事诉讼过程的第一关(其他还有证据禁止理论,自由心证理论等),严把这一关,才能从检验证据能力方面保证鉴定意见的真实性和可靠性.

注释:

林钰雄.严格证明与刑事证据.北京:法律出版社.2008年版.第7页.

郭金霞.鉴定结论适用中的问题与对策研究.北京:中国政法大学出版社.2009年版.第84页.

林钰雄.刑事诉讼法(上).北京:中国人民公安大学出版社.2005年版.第400页.

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