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#8221;犯罪行为之下的客观表现.所以,将“持有”作为独立的犯罪行为方式和“作为”与“不作为”的行为方式并列起来的“第三种行为方式”理论是具备事实和法律依据的.但能将“第三种行为方式”作为法律表达的术语,本文作者认为还应探讨.通过以上的分析,本文观点认为,“持有”是在行为人对特定物的占有和支配,是在行为人主观意识支配下的行为和事实的结合.获得持有物的过程是属于行为范畴,持有时间上的延续属于事实状态范畴,行为和事实是持有型犯罪的共同的客观特征.

三、“持有”性质界定的思考

上文从持有的语义、犯罪构成以及存在疑难点方面对持有的性质进行了分析,这些分析使我们更加清晰的认识到,对“持有”这一独特犯罪行为方式的分析,既不能简单用犯罪构成理论去生搬硬套,也不能完全脱离基本的刑法理论,而创设处独特的理论.否则,只会使持有型犯罪变的更加复杂,更加难以理解.在运用刑法基本理论来分析“持有”的性质时,尤其应该注意以下两个问题,做到持有型犯罪的正确认识,做到定罪量刑的合理和适当. (一)持有性质的界定必须与行为人的主观罪过相结合

持有型犯罪作为一个特殊的犯罪类型受到重视和研究,我们在研究持有的性质时,既不能忽视持有型犯罪作为危害社会的犯罪与其他犯罪所存在的共性问题,也不能抹杀其不同于其他犯罪的特殊问题,为了更好的履行刑法的保护功能,我们在对持有的性质进行界定时,必须将持有与行为人的主观罪过将结合,通透行为在做出“持有”某一特定物品时的主观动机、愿望和目的,避免使无辜者受到犯罪分子的栽赃嫁祸,不仅就“持有”本身来看待持有,同时要依据有无主观恶性和犯罪的故意,达到罪刑均衡,防止发及无辜,最大限度限制刑法制度对人权的侵害.

(二)持有性质的界定必须与社会危害性相结合

犯罪行为之所以要受到处罚,是因为犯罪行为产生了危害社会的结果,这也是持有型犯罪入罪的合理化根据.持有性质的界定以及对持有型犯罪的研究存在诸多难点,原因之一就在于持有型犯罪的客观方面比较难以界定,其社会危害性比较隐蔽,证据难以求证.然而,如果忽视社会危害性,就会陷入主观归罪的陷阱,造成刑罚滥用.为了避免主观归罪,同时为了避免对持有型犯罪社会危害性认识不足所导致的堵截犯罪功能的下降,在界定“持有”的性质时,必须严格分析其客观方面,明了其社会危害性,这样才能充分认识持有型犯罪的本质特征,为持有型犯罪的立法及举证原则的设定提供科学而客观的证明.

(三)持有性质的界定必须坚持主客观相统一的原则

和其他犯罪一样,“持有”性质的界定必须坚持主客观相统一的原则,既考虑行为人的主观罪过,又要考虑避免主观归罪和客观归罪.“持有”虽然是特殊的犯罪行为方式,但对“持有”性质的分析不能脱离一般犯罪分析的基本原则,主客观相统一原则应贯穿所有定罪量刑的始终,犯罪意图和“持有”必须具有内在统一性,才能作为“持有型犯罪”加以惩处.

综观全文论述,“持有”是行为人对特定物的占有和支配,是行为人主观意识支配下的以先行行为获得特定物和并对特定物占有、支配和事实状态的结合.获得持有物的过程是行为,持有时间上的延续属于状态,行为和事实是持有型犯罪的共同的客观特征.分析研究持有的法律特征时,必须严格遵守主客观相统一的原则,将行为人的主观罪过形式和“持有”这种特殊的行为状态社会性相结合,才能正确把握该类犯罪的法律特征.

参考文献:

[1]张殿军,张凯.论英美刑法中的事态――兼论我国刑法中的持有型犯罪[J].湖南公安高等专科学校学报,2006(10).

[2]张翠蓉.持有型犯罪之主观特征研究[J].铜仁学院学报,2008(9).

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