本论文为关于和法律相关法学专业论文,关于“持有”的法律性质辨析相关硕士学位论文，可用于和法律论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文开题报告范文和优秀学术职称论文参考文献资料下载。免费教你怎么写和法律及社会关系及性质方面论文范文。
【摘 要 】持有型犯罪是近年来刑法理论界研究的热点,其中包含的理论争议颇多,其中对持有型犯罪行为性质的辨析上成为争议的焦点.以“作为”和“不作为”的划分为内容的传统犯罪行为理论遭遇挑战,“第三种行为方式”理论异军突起,独树一帜,但仍遭到诸多争议和挑战.本文采用语义词源分析法、比较法学方法和法理价值分析法对持有型犯罪的行为性质进行探讨,以期在法理的瀚海中窥见一丝真理的光芒.
【关 键 词 】持有型犯罪；持有；行为方式；事实状态
持有型犯罪是指一类以“持有”为行为方式的犯罪类型,是指行为人持有国家规定的某种违禁物品或“非法的”持有某些合法物品,从而对人民的安全、社会的安定、国家、集体及公民利益造成危害或潜在的威胁的一种犯罪类型.持有型犯罪的主要特点表现为对特定物品的“持有”、以及持有行为所造成的社会危害.
| 有关论文范文主题研究: | 关于和法律的论文范文集 | 大学生适用: | 专升本论文、自考毕业论文 |
|---|---|---|---|
| 相关参考文献下载数量: | 99 | 写作解决问题: | 写作资料 |
| 毕业论文开题报告: | 标准论文格式、论文选题 | 职称论文适用: | 论文发表、职称评初级 |
| 所属大学生专业类别: | 写作资料 | 论文题目推荐度: | 优秀选题 |
持有型犯罪的危害性是“持有”行为的入罪产生了正当性基础,但“持有”同时具有动态的开端的静态的时间上的延续.这种行为方式的特殊性使对它所产生的社会危害性和危险性的判断变得及其复杂,对打击犯罪造成了一定难度.为了不断完善刑法的保护功能,严密刑事法网,使一切危害社会安全和人民利益的行为得到应有的和适当的处罚,法理界对持有型犯罪进行了大量的探讨研究,研究主要集中在其行为方式,犯罪构成,责任形式以及立法方面,其中对其行为方式的界定是持有型犯罪理论争议的难点和核心.本文通过对前人观点的学习和分析,在此基础上来探讨持有行为的法律性质.
一、持有型犯罪独特的行为方式――持有
作为对一类犯罪的共同概括,“持有”行为是持有型犯罪最主要的特征,对“持有”性质的法律界定有利于类罪的研究和个案的分析,在刑事立法方面还存在罪责和量刑等级划分问题.
(一)大陆法系刑法理论的中的犯罪行为方式理论
根据传统的犯罪行为方式理论,犯罪行为只能由作为或不作为构成.这一划分从犯罪行为的动机和违反的法律规范的类型出发,将所有的犯罪行为划分为两大类,第一类是违反禁止性法律规范的,以积极追求危害结果为目的的动机出发的作为行为.第二类是违反义务性法律规范,以积极追求危害结果的不作为行为.传统的犯罪行为理论将故意犯罪的行为方式给出了明确的划分,有利于分辨故意犯罪中犯罪的行为方法,辨别犯罪的客观方面,以做到定罪量刑的客观化和合理化.但是持有型犯罪的出现却给传统犯罪行为理论带来了挑战,用作为和不作为的行为划分难以准确全面的解释持有型犯罪的行为性质和基本特征.基于这一问题,第三种行为方式理论应运而生,试图另辟蹊径去解释持有类犯罪的行为性质,然而,这一理论争议颇多.对于持有型犯罪的行为性质,能否突破大陆刑法学的传统犯罪行为理论去研究,仍然有待于探讨.
(二)英美刑法中的事态
在英美法系国家,有学者认为,在有些情况下,即使没有行为,只要存在某种“事实状态”,犯罪即宣布成立.例如：英国法认为持有特定物品、特定场所醉酒,既不是作为也不是不作为,而是独立于事实之外的状态,只要有这种状态,并不需要行为,犯罪即可成立.另外美国《模范刑法典》的行为条款除规定了作为外还规定了持有.“如果持有人有意识的获得或接受了该物,或者在能够终止其持有的充分时间内知道自己控制着该物,则此种持有即为一种行为.”
英美法系的“事实状态”,是将“持有”作为独立于作为与不作为的“事件”来对待.显然,英美法系的这一理论对我国刑法学界产生了重大的影响,使刑法学界开始反思我国在持有型犯罪研究方面的不足,可以说是将持有作为第三种行为方式说的理论来源.“事实状态说”在一定程度上遏制了犯罪的发生,有效地打击了犯罪,将一些危害社会的行为消灭于无形.然而,事实状态说仅适用于英美法体系,相对我国刑法环境,事实状态说违背了“无行为即无犯罪”的法谚,必然导致刑法的滥用,使无辜者易于限于罪责的泥沼.但事实状态说对我国刑法理论的研究产生了启发作用,诸多学者开始考虑将持有作为一种独特的犯罪方式来思考.“第三种行为方式”说就产生于对“事实状态”的研究分析[1].
(三)我国目前对“持有”性质认识的争议
受大陆刑法理论传统犯罪行为方式理论和英美刑法中“事实状态”理论的影响,我国法理界对持有型犯罪“持有”行为性质的界定众说纷纭,从各自研究的角度和出发点的差异造成不同的见解,在我国刑事法学理论发展产生了深远的影响,但关于“持有”的法律性质及类型,仍未形成定论.1.作为说.作为说从传统的犯罪行为理论出发,将“持有”看做一种特定物品的控制、支配,是通过身体积极的外部活动来实现的.并且,持有违反了法律的禁止性规定,在行为性质上属于作为.2.不作为说.不作为说强调持有的对象一般为法理违禁品,持有法律违禁品等同于没有履行法律规定的上交违禁物品的义务性规定,客观表现为对特定物品的持续性控制,从法理推断属于典型的不作为.3.作为和不作为择一说.这一说法从持有的初始原因和违法的法律规范的类型出发,认为持有在特定情况下形成作为,在特定情况下形成不作为.4.第三种行为方式说.第三种行为方式说主要由储槐植教授提出,认为持有是异于传统犯罪行为理论之外的第三种行为方式,这一观点受英美法系事态理论的影响,试图用“事实状态”来对持有进行分析,然而能否真正揭示持有的性质,理论界仍有争议.
上述各种观点使持有型犯罪的研究更加深入,对推动刑事法律的发展起了重要作用.然而,过于强调以外部举止的动静区分持有行为,忽略了持有的社会性质以及行为人的主观罪过,使持有型犯罪的研究变得更加复杂,其归责原则和处罚依据也变得扑朔迷离,任然没有在理论界形成确定的结论.
二、“持有”之性质辨析
(一)“持有”的语义辨析
汉字和汉语作为我国法律的语言文字载体,对持有型犯罪中“持有”的含义解释,不应离开汉语的本来释义单独探究其法律含义.我们可以这样说,“持有”一词界定和揭示了法律中一类犯罪现象及其人和物之间的关系、状态和表现形式.所以,我们通过“持有”一词的语义来理解这一类犯罪现象,可以揭示这持有型犯罪行为方式的本质和属性. 持有,从汉字的起源和语义方面来看,是指人对物的掌管和保有.持,在《说文解字》中被解释为“握”,在《广韵》中被解释为“执”；《疏》中说“执而不释谓之持,是手执之也”.新华字典对“持”有四种解释：①拿着,握住.如持笔.持枪.①遵守不变；③主张,掌管；④对待,处理.“有”在新华字典中的相关的释义有：①存在：有关；②表示所属：如他有一本书；③表示发生、出现,如,有病.持有一词在《辞海》中的解释为掌管、保有.
由此可见,持有一词演化为现代汉语,乃至法学术语,但其所包含的字义词义并未发生较大变化；其基本的汉语释义应包括两方面的意思：1、人对物的占有状态,这是对客观事实的描述,表达了人和物的关系是掌握和拥有的关系以及这种客观事实的发生.2、人对物的支配状态,表明该人有权或者可以（具备实际的可能性）对该物进行独立意志的处理和支配,是对人与物之间关系的解释.明确了“持有”的语义特征,可以帮助我们从法律意义上对“持有”行为进行界定.
(二)从犯罪构成看持有的性质
犯罪构成理论是判定罪与非罪,此罪与彼罪的标准,用犯罪构成理论来判断“持有”的法律性质,是符合刑法理论的,传统的犯罪构成能否正确的揭示“持有”的本质特征和法律性质,能否对定罪量刑起到积极的作用,还有待于学界的不断探讨.但是从犯罪构成的角度来探析持有的性质,可以充分重视持有的社会性质和行为人的主观恶性,从而使对持有型犯罪的刑事正当性和刑事处罚性找到合理依据.
犯罪主体.从传统的观点来看,持有型犯罪的犯罪主体为一般的自然人.但近几年,由于社会的不断发展,各类犯罪层出不穷,出现了新的情况.因此,目前刑法理论界一般主张,持有型犯罪的主体既可以是自然人,也可以是单位.也就是说,一些以持有为特征的犯罪也可以由单位构成,比如持有伪造、变造的发票,既可以由自然人完成,也可以由单位完成.
犯罪主观方面.在普通的犯罪中,犯罪的罪过形式一般为“故意”或“过失”,就是说,有的犯罪结果是行为人故意的积极的追求的结果,比如故意伤害罪,伤害的后果是行为人追求的目的；有的犯罪的结果是因为行为人的过失造成的,比如过失致人伤亡,使人伤亡的结果是行为人不希望发生的.有观点认为,过失也可以构成持有型犯罪,这个观点是极端的和错误的,陷入了客观归罪的窠臼,易使无辜者陷于罪责,产生刑法制度对人权的侵害.一个典型的例子就是在超市购物的顾客被犯罪人将毒品置于菜篮中,被公安人员查获,
关于和法律相关论文范本
怎样写好和法律论文
播放:21755次 评论:3194人
本文来源 http://www.sxsky.net/faxue/gjshifa/394880.html
犯罪客体.持有型犯罪所侵害的客体为一般客体,例如,持有假币侵犯了我国金融秩序；持有枪支弹药对公共安全造成威胁等.和其他犯罪一样,如果没有客体,就无法构成犯罪.如公民持有自己的合法财物,并没有侵犯任何社会关系,就不能对其进行惩处.
犯罪客观方面.犯罪客观方面是对持有型犯罪进行辨析的难点.犯罪客观方面是指《刑法》规定的,说明行为的社会危害性,而为成立犯罪所必须具备的客观事实特征.它包括危害行为和危害结果,犯罪的时间,地点等.在持有型犯罪中,其客观的事实特征就是“持有”.由于学界对“持有”的性质尚存争议,到底是行为还是“事实状态”,众说纷纭.因此,对持有在客观方面所表现出的特殊性自然难以界定,但毋庸置疑,“持有”就是持有类犯罪在客观方面的表现.
(三)“持有”的法律性质辨析
任何罪责入法都应具备正当性,97刑法规定持有型犯罪,在于这一类犯罪确实对社会存在危害或重大威胁,具备刑事应罚性和可罚性.相较其他犯罪,持有型犯罪存在不同以往犯罪类型的几个难点.对照这几个难点,我们便能够厘清持有的法律性质.
罪过形式难以举证.持有型犯罪的对象一般为法律违禁品和行为人的非法财产,“持有”该特定物必然是由一定行为引起的,这一定行为可以是非法制造、非法获得等方式.如果能够对行为人持有特定物的先行行为进行举证,持有违禁品或非法财物的行为就会被先行行为所触犯的罪责所吸收,失去了单独的惩处的意义.作为独立的持有型犯罪,在实际案件中,往往对引起持有的先行行为及其在持有特定物时所抱有的主观心理状态缺乏证据,难以辨明,造成了对行为人的罪过形式判断的困难（所以更多的学者主张,持有型犯罪的证明责任为推定责任）.但是,正基于这一困难,方便我们看出,“持有”是不同于“作为”和“不作为”的并于先行行为的独立的犯罪方式.
客观方面难以界定.“持有”表现的是人对物的占有和支配.在这种占有和支配关系中,即使占有和支配方式（地域、时间、动作）发生了改变,但从法律的意义上来讲,“占有状态”却始终未变.如此一来,持有法律违禁品,表面上并没有对社会做出具体的显而易见的伤害,也没有侵害具体的权益.但持有型犯罪之所以具备特殊性,就因为“占有或支配状态”本身就破坏了某种社会关系,对社会造成危害（对持有型犯罪进行刑事处罚正当性的依据）违反了法律的规定.“占有或支配状态”就是持有型犯罪的客观表现,这种客观表现不同于“作为”或“不作为&
关于和法律相关法学专业论文,关于“持有”的法律性质辨析相关专科毕业论文范文参考文献：
如此“文博士生”
有人大代表提出的“中组部把这些博士官员都招来考一下”的建议,附和赞同者甚众. 如此“文博士生”参考属性评定 有关论。
关于“红烧肉”的博士文
现增加营养、避免增肥和促进社会和谐的作用. 关于“红烧肉”的博士文参考属性评定 有关论文范文主题研究: 关于文学作品的论文范本 大学生适用: 自考论文。
知识产权法律性质
识产权与所有权在法律性质,效力,保护方法上的异同。第1章知识产权doc第1章知识产权,【本章学习提示】,本章是学习知识产权法的基础之一,内容包括知识产权法律术语的出现,知识产权的界。
费孝通的博士文答辩“花天酒地”
张非常考究的学位审定书上签字,并再喝一杯酒祝论文答辩圆满结束. 费孝通的博士文答辩“花天酒地”参考属性评定 有关论文范文主题研究: 关于社会学的论文范文。
“文博士”不能成为卖***的通道
像全日制学生一样上课,只需要提交博士论文,通过严格的博士论文答辩,可获得博士学位. “文博士”不能成为卖文凭的通道参考属性评定 。
性质 英文
论文性质用的双水相体系是聚乙二醇/葡聚糖体系和聚乙二醇/磷酸盐体系.但萃取体系的性质不同.当物质进入双水相体系后.由于表面性质,电荷作用和各种力(如憎水键,氢键和离子键等)的存。
法律经济学论文
罗纳德?科斯的法律经济学惑和无辜：“这是一篇经济学家为经济学家所写的论文，对法律学术有所贡献本来非我所愿。”〔1〕没有获得同行的足够认同，反倒是招来了外行的如潮好评，对一心要。
法律经济学博士
里的法律经济学视野里的法律经济学视野里的法律法经济学有多种多样的称呼。英文世界通说是使用“lawandeconomics”一词（杂志、教材、大学课程等均是如。博士维权不是法律的胜利博。
初中英语辨析
初中英语届全国新课程英语测试评价暨广东省中高考典范课例教学展示研讨会报名回执,参修班别(请务必打√注明):□高中□初中,姓名性别民族出生年月职称/职务任课年级。初中英语总结人教版,。
法律
法律英语《法律英语》课程教学大纲,大纲执笔人:何燕大纲审核人:戴谋富,课程编号:0301000055,英文名称:englishforlaw,学分:23,总学时:3。法律专业专业名。
13888888888
点击咨询 