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【摘 要】文章分析了学生顶岗实习的法律规制现状与问题,探讨了顶岗实习中学生的法律地位,提出了完善学生顶岗实习法律规制的相关建议.在立法方面,要提升立法层次,制定专门和统一的顶岗实习规范,修改现有法律,为顶岗实习的合法性提供法律依据；在监督管理方面,要建立健全配套制度,保证监督管理权得到落实.

【关 键 词】学生；顶岗实习；法律问题；完善建议

一、学生顶岗实习的法律规制现状与问题

1.学生顶岗实习的法律规制现状

现行法律法规对于顶岗实习的规定散见于立法与部分规范性法律文件之中.

在法律层面上.作为教育法规中的基本法—《教育法》没有关于顶岗实习的直接规定.《职业教育法》第37条是到目前为止,有关顶岗实习的、具有最高法律效力的直接条款,该条规定：“企业、事业组织应当接纳职业学校和职业培训机构的学生和教师实习；对上岗实习的,应当给予适当的劳动报酬.”《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国安全生产法》等法律中有部分规定.

在部门规章方面,《学生伤害事故处理办法》规定：“学生伤害事故责任,应当根据相关当事人的行为与损害后果之间的因果关系依法确定.”教育部《中等职业学校学生顶岗实习管理规定》是对职业技术教育院校顶岗实习的较为具体的规定.另外,在一些政策性文件中也有所涉及.如：2001年《国务院关于基础教育改革和发展的决定》.

2.存在问题

（1）理念与立法层次的不足.对于顶岗实习的立法理念,目前强调的是学生、学校与实习单位权利的同等保护.但是在顶岗实习过程中,学生总是处于弱势地位,其维权意识与维权能力最弱,同等保护的立法理念不能实现三方权利的均衡.

在立法层次上,对于顶岗实习直接规定仅仅处于部门规章的层次,如《中等职业学校学生顶岗实习管理规定》,因此立法层次还很低.

（2）缺乏对顶岗实习的统一规范.目前,法律层面上相关学生顶岗实习问题方面的具体规定所见甚少.在部门规章方面,教育部《中等职业学校学生顶岗实习管理规定》是目前为止有关顶岗实习相对较为全面与具体的一个规定,但本身也还存在不少问题.对于近年来在师范类院校开展的顶岗实习,在法律、行政法规、部门规章层面还没有相应的规定.现行法律法规还不能清晰的界定顶岗实习学生、学校与实习单位三者之间的法律关系,对三者的权利义务规定也不明确具体.

（3）法律内容不全面.在立法内容方面,关于顶岗实习学生的权益规定内容不全面,且缺乏系统性.首先,对学生的权利种类与保障内容规定不全面；其次,实习单位滥用实习学生作为廉价劳动力的禁止性规定缺失；再次,实习单位与学校间的责任规定不明确,对于学校和实习单位违法的处罚力度不够；第四,在现有规范中缺少救济程序规定；第五,对于学生顶岗实习的监管部门规定不合理,除教育行政主管部门外,劳动行政主管部门应该成为顶岗实习的监管部门之一.

二、顶岗实习中学生的法律地位界定

顶岗实习中学生的法律地位依赖于学生与学校、学生与实习单位之间法律关系的性质.同时,学生与学校、学生与实习单位之间不同的法律关系性质又直接影响到学生权利义务的内容.

在顶岗实习中,学生具有双重身份.

一是顶岗实习中学生的“学生”身份.在顶岗实习中,学生角色不变.顶岗实习学生就是把所学的理论运用到实践中去,和实践结合,在实践中学习.但按照学生学籍管理的相关规定,修业年限还未完成,还不能发放毕业证书,仍属于在籍的学生,只是学习的场所发生了变化.[1]

二是具有劳动者身份.劳动者身份的取得主要源于劳动法律关系主体的确立.在我国,劳动法律关系主体指依照劳动法律规范参与劳动,并享有权利和承担义务的当事人,一方是劳动者,一方是用人单位.在认定劳动法律关系中,用人单位必须具备用人的权利能力和行为能力；劳动者必须具备劳动权利能力和劳动行为能力.基于这些要件来看,顶岗实习学生完全具备劳动者的基本要素,其所履行的岗位职责与实习单位其他职工并无本质区别.

所以,顶岗实习学生具有双重身份,即是“学生”身份与准劳动者身份重合.

三、完善学生顶岗实习法律规制的相关建议

在立法方面,不管是教育还是劳动与社会保障方面的法律法规,对于学生顶岗实习相关问题的规定缺乏统一性,在内容方面不足以对顶岗实习进行必要的规制.因此,在立法上需要完善以下几个方面：

（1）在立法理念的确立与立法层次上.在顶岗实习立法中,应确立对学生权利倾斜保护的理念.由于顶岗实习本身的重要性与复杂性,需要提高顶岗实习规范的立法层次,目前有关顶岗实习具体规定的立法层次为部门规章,其立法层次应提升到行政法规或者法律的层次.

（2）制定专门和统一的顶岗实习规范.确立顶岗实习的专门性立法,旨在解决立法分散、不确定问题.首先,对顶岗实习进行专门立法,以更好的明确顶岗实习过程中的三方主体的权力义务、合理保障三方主体合法权益.其次,针对学生顶岗实习中的突出问题作出全面具体的规定.例如：学生顶岗实习的报酬问题、工伤认定问题；救济程序问题；监督管理问题；法律责任问题等.

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（3）修改现有法律,为顶岗实习的合法性提供法律依据.无论是对于职业教育学校学生还是师范类学生,其所顶岗的岗位都需要一定的从业资格.因此修改现行法律,为顶岗实习的合法性提供法律依据势在必行.

明确监督管理的主体与权限.明确劳动行政主管部门与教育行政主管部门共同作为顶岗实习的监督管理部门,并进一步明晰两方在监督管理权限上的分工与协作.同时建立健全配套制度,保证监督管理权的落实.

（1）备案制度.顶岗实习信息强制备案制度.针对顶岗实习学校、接受实习单位、学生的相关信息,以及顶岗实习协议进行严格、强制备案,为以后的监管奠定基础.

（2）审查制度.对顶岗实习中的学生年龄、顶岗实习协议等问题进行审查,以确保学校派出学生过程合法、接受实习单位资质合法、学生自身条件合法,以更好的保障三方合法权益.

（3）检查制度.对学生顶岗实习后的工作环境、实习待遇等进行定期、必要的检查,以确保学生顶岗实习的合法权益不被侵害.

（4）监督制度.建立顶岗实习监督体制,对顶岗实习的前期、中期、后期进行全面监督,保障三方主体的合法权益.

（5）救济制度.作为顶岗实习的执法机关,必然要为顶岗实习提供救济.

（6）信息公开制度.定期公开顶岗实习信息,宣传三方主体保护自身利益的途径,宣传顶岗实习注意事项等信息,以促进顶岗实习制度的完善.

【注释】

[1]庞红新.论中职学

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【作者简介】

赵卓（1990.12-）女,汉族,贵州盘县人,贵州师范大学法学院2010级本科生.

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