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34;.[11]下面笔者就从制度设计的这两个主要内容上探究《若干规定》存在的问题.

举证时限的临界点应定于何时,如前文所述是理论界争议很大又非常重要的一个问题.我们认为,由于在再审程序中提出新证据的做法,既违反既判力的诉讼法理,又不符合国际上通行的惯例,对其的批评和否定已成为理论界的共识,临界点定位的争议仅限于一审和二审中.我国多数学者认为二审中原则上不应提出新证据,但对于确有正当理由不得不在二审中提出的新证据,法官在听取当事人充分理由后亦可以采纳[12].在一审程序中的哪个阶段确定举证临界点,主要有两种观点:一种主张应为一审法庭辩论终结之时[13],另一种则认为是法庭开庭审理之前[14].即使是同为一审程序的普通程序与简易程序之间,失权期限亦应有所不同,方符合司法实践需要.但是《若干规定》却没有对如上问题作出具体规定,并未明确举证时限的临界点,而是仅在第33条讲到了期限应由人民法院指定,远没有满足建立完善可行的举证时限制度的要求.

从证据失效的法律后果上看,《若干规定》第34条仅规定逾期举证视为放弃举证权利,而未涉及确因正当理由而逾期举证与出于故意或重大过失而逾期之间法律后果应有何不同,且举证时限届满所引起的直接法律后果是程序法上的效果,它并不能直接引起实体法上的效果,前文已述,某些证据与确定当事人实体权利密切相关,这些证据适用失权制度所带来的一系列问题《若干规定》并未作出必要规定予以解决.

可见《若干规定》虽在证据立法上做出了重大突破,建立了民事诉讼证据失权制度的雏型,但由于其规定过于单薄,涉及面较窄,对许多相关的重要理论问题还未作出必要而明确的规定.证据失权制度还欠充分全面的法律依据.

三、对我国建立民事诉讼证据失权制度的评价

经过对民事证据失权制度及其相关问题的上述分析,笔者认为:证据失权制度由于克服了证据随时提出主义的弊端,顺应了学界和司法界提高诉讼效率的呼声,符合现阶段民事诉讼的效益要求,理应成为民事诉讼证据制度重建的一个重要内容,但作为一个新生制度,无论在立法上,理论研究上还是在司法实践上都还有许多问题要解决,证据失权制度还远没有完善,甚至还未完全"成形".

一项新的制度设计本就须经过不断地充实,完善,重构的过程才能真正建立,何况调和公正价值和效益价值冲突的证据失权制度,既要克服现行制度的不足,又要适应我国的司法环境,一般公正观念和立法状况,同时还要有较大的发展空间以妥善解决诸多相关问题.任重而道远,因此我国的民事诉讼证据失权制度绝不能轻言已建立,我们还有很多工作要做.

本人认为,在诸多工作中,如何使民事诉讼证据失权制度的理念深入人心才是最重要的.制度建设,理念先行,证据失权制度的建立不仅要求学界和司法界统一认识,减少阻力,更要求每一个普通的民事诉讼当事人都能理解该制度的意义,自觉按制度的要求行使自己的权利,为该制度的完善,发展做出自己的贡献.试想,如果当事人不能理解"以事实为根据"的"事实"是证据事实而非案件事实,证据失权的后果在心理上又如何能接受这样,在对"公正"的理解都不同的情况下又怎能兼顾所谓的公正与效率呢正如依法治国的关键在于法治理念的普及一样,证据失权制度建立的关键亦在于新的证据理念被普遍接受.

在工作方法上,鉴于证据制度在民事诉讼制度中的核心地位,它的点滴变革都可能带来"牵一发而动全身"的效应,我们在设计这一新制度时,"谨慎"是最须坚持的."在理论探索中,一系列观点脱颖而出,其中某些观点逐渐成为学界的主流,并已对改革实践产生了影响,但有些问题则仍然处在一片混乱中,这种混乱源于问题本身的复杂性,但同时亦与研究者视角的局限性有关."[15]观点的混乱乃至谬误对实践的危害也是巨大的,制度建设中的每一举措都必须思虑周详,分析利弊.改革要循序渐进,证据失权制度的建设也要筹划周全,少走弯路.

总的来说,探析证据失权制度是为了全面地认识它,充分地完善它,正确地利用它,来服务于我国的法制建设和民事诉讼实践.学界和司法界都要坚持科学,从实际出发,齐心合力为这一目标而努力,共创我国的民事诉讼证据失权制度.

注释:

[1]陈一云:《证据学》,中国人民大学出版社,1991年版,第117-118页

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