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很多时候因为自己法律知识的不足而向对方出示对自己不利的证据或者没有认识到对方证据对其有利处而加以收集和利用,所以需要专业的律师来对证据进行分析和取舍.律师代表当事人参与法律谈判,其与当事人的关系是委托代理关系,委托代理关系的一个重要意义就是弥补当事人自身能力的不足而无法对自己权益做出最大的保护或者做出对自己权益最为有利的选择.


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对于涉及标的额较大的法律谈判,一般也建议应该有专业的律师在场来各自维护其委托人的权利,因为标的额较大的问题一般涉及的法律问题较多,而且较大的标的额对当事人的利益来讲也有非常大的影响.如果这种谈判只在当事人之间进行而没有专业的律师在场,难免会有法律上的疏忽或者漏洞,或者谈判达成的合同用词不准确,词意迷糊,容易在理解上产生分歧.这样种种问题会对交易安全带来危险,也会造成不必要的纠纷,妨碍正常的交易的进行,还会增加当事人双方的交易成本,损害商业关系等,所以标的额较大的交易也需要有专门的律师参与才有法律效力.当涉及标的额较小的情况下,具有法律效力的法律谈判就不一定需要专业的法律人士的参与,例如在国外有小额诉讼制度(SmallClaimCase),一般标的额低于2000美元的普通民事争议在当事人的同意下可以适用小额诉讼程序进行审理,这种审理程序的特点是当事人一旦选定适用此程序就完全排除陪审团的参与,全程只由一个法官独任审理,而且此程序要求双方当事人不得聘请律师,只能自行参加诉讼,且在一般情况下,是一审终局,没有上诉的权利的.这里对法律谈判参与者的限定和其他方面的规定包括放弃陪审团审理的权利和上诉的权利体现这个制度追求的目标是快捷.排除律师的参与也体现了对双方当事人诉讼权利的公平保护,因为小额诉讼的一般主要涉及的事实上的认定,而对于所要适用的法律问题则是比较浅显,当事人之间的法律水平的差距不会对案件的审理和认定有太大影响,故此类的法律谈判排除了律师的参与.但是此类的谈判因为涉及法律适用的内容太少且简单,谈判的过程更多的在于对事实和情理上的认定,一般不算做真正意义上的法律谈判.

法律谈判更多体现在商事活动中.商事活动中的法律谈判需要涉及大量的法律问题而且这些法律问题不仅复杂而且内容非常多,一般情况下需要进行非常持久的谈判,涉及各类法律文件和出具的各种法律意见书数量非常多,我们经常会看到一个规模比较大的跨国并购的案件所涉及的法律文件往往需要几万甚至几十万页才能将并购过程中所需要的审批文件、可能遇到的法律风险等法律问题包含完整.这种情况下的法律谈判必须是由专门的法律工作者参与的,一般是由一个专业的律师团队参与的,很多情况下公司内部的法务部本身不直接参与谈判而是由专业的律师进行谈判,公司法务一般只是在恰当的时候将公司所遇到法律问题外包给他们认为最能胜任的律师事务所以及对公司出具内部的法律意见书而不直接与谈判对方进行接触.一般在谈判之前双方谈判代表必须出示委托授权书,且需要有明确的授权权限,没有法律授权的人参与的谈判,所达成的协议或者获取的证据是无效的,没有法律效力无法在司法程序中使用.这里对法律谈判者的限定体现了法律谈判的严肃性,是真正意义上的法律谈判.所以真正的法律谈判的参与者是严格限定于律师所参与的法律谈判,这直接关系到法律谈判的效力问题.

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以上所提及的法律谈判要求必须由律师参与,其初衷是为了平衡当事人双方的法律知识认知的水平,但是这个制度也不是完美的.正如我们上文所提到的过于严格的法律谈判参与者资格的限定增加当事人交易的成本以及时间.除此之外,即使我们要求双方当事人必须由专业的法律工作者代表参与谈判,也无法完全平衡双方当事人的法律谈判水平.比如一方当事人实力雄厚,聘请的是非常优秀的律师甚至一个律师团队为其服务,而另一方因为实力有限无法请到这么专业和优秀的律师,那么双方当事人即使有律师作为代表参与也无法真正平衡其法律的谈判水平.这种情况最常见于个人对抗一个机构或者公司时,很难平衡其二人的法律谈判水平.但是这个制度在很大程度上可以对双方当事人的法律谈判水平起到平衡作用,来保护当事人的诉讼能力和利益.当然并不是所有法律谈判都需要界定这么严格,正如上文所提到的,我们需要平衡交易安全和交易效率,这种平衡就需要我们有个较为科学划分标准来指导如何确定何时需要严格界定,何时可以由当事人自己谈判解决.

关于法律谈判的内容.法律谈判一般来说为了解决法律问题,所以谈判的内容也应该是围绕法律问题的,但在现实的法律谈判实践中,单纯为了解决法律适用的谈判只占整个谈判的一小部分,甚至分阶段的法律谈判在某些阶段根本不涉及法律使用的问题而是为对法律适用谈判进行准备活动.因为在解决适用法律问题之前往往需要解决对事实的认定,一般来说对事实的认定会占据谈判很大部分,谈判过程中的讨价还价往往是整个谈判最为激烈和僵持的部分.法律谈判中,对于法律适用的问题也不一定是整块的部分去谈,而多数情况下是穿插在各种谈判议题中进行谈判

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0340;.况且因为谈判对象和内容的不同很多情况下谈判所涉及的内容都与法律无关,甚至是关于个人的兴趣,爱好,社会热点新闻等.为何在这种情况下的谈判还要作为法律谈判的一部分,是因为无论是对事实的认定,还是谈一下不相干的事情或者是在讨价还价,其最终目的都是为了解决对法律的适用的,如果一味的只僵硬的谈法律上的问题则有可能会使双方因为无法化解分歧而使合作告吹.所以这些貌似谈的不是法律问题的谈判其实都是为了解决法律上的问题做铺垫的.所以法律谈判的内容不仅仅是围绕如何适用法律问题,更多的是其他方面内容的了解,这就对法律谈判的参与者提出了要求,就是必须要有较广泛的知识面,不能只是对法律方面的事情了解,更多的是要求对谈判问题所涉及的各方面内容都要有所了解,甚至包括对方谈判代表的一些个人喜好.这样才能在谈判中有内容可谈,不至于陷入谈判的僵局.许多时候从其他方面入手要不单纯围绕法律适用问题的谈判更有效率和成果.


法律问题自考专科毕业写论文怎么写
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(作者单位:中国政法大学研究生院)

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