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社会学方面有关论文范例,与卡多佐实用主义法律思想下的法官造法相关毕业论文格式
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的安定与有序.因为法律的终极目标是社会福利,法官当为此而努力.必须让社会福利来确定司法的路径.法官在填补法律空白的时候,社会学的方法将其重点放在了社会福利上.社会的价值成为法律的重要检验标准.卡多佐认为,法官不应当满足于通过某种传统的法律推理方法获得一个司法结论,也不应当试图对由某种冲动甚至是某种社会哲学所指定的结论寻求正当化或者理性化,法官不能因为某种做法是为先例所规定,就放弃自己的社会责任.在遵循先例的情况下会明显不符合社会正义感和社会福利时,法官可以不受遵循先例的原则的约束.
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也许有人会问,在严格遵循三权分立的美国,法官造法是否侵害了立法权?是否会造成法官造法不受限制?正如卡多佐所言：“存在着这样一些司法原则,它们限制了法官的自由”Z,使其不能轻易地滥用他们手中司法性的立法权.可以通过一些制度化的原则和规则来限制法官造法的自由,法官造法只是在法律的缝隙中,在法律规则的空白处,运用法官的职业素养和专业知识与技艺来创造法律规则以填补法律的空白.这种司法性的立法权,并没有侵害议会的立法权,相反,它却是立法权滞后于实际生活的有效补救方式.
卡多佐试图向我们阐明司法过程的性质就是在遵循先例的前提下,法官以社会福利为目的创造法律.一方面强调法律的稳定性才能保持法律的威严,另一方面又着重强调了法官自由裁量保证法律的和合理性.在遵循先例与法官造法之间如何把握好分寸和尺度.法官的工作其实是一种平衡的艺术,不单是具体方法,具体利益的平衡,也是传统和当下的平衡,法律的力量就产生于这种平衡之中.
三、几点疑问
按照卡多佐实用主义法律观,在法律缝隙中,法官以社会福利为裁判标准是否与法官中立相矛盾?个人福利与社会福利是否存在矛盾,如何处理?
法官裁判案件的标准有法律与争议等,法律遵从法律是符合逻辑的,也是法治的必然要求.而正义在法律出现空白时起到的指导作用同样也是非常重要的.关于正义有许多精致的理论,但正义的内涵与种类至今都存在争议,按照历史上的分类标准,卡多佐的“社会福利标准”应属于多数人的正义.但这种多数人的正义是否会违背美国以保护个人利益为核心的宪法精神?是否会在具体的案件中忽视少数人的正义?如果一味的强调整个社会,那么个人福利,个人正义如何体现?如果社会福利或社会正义代表的是绝大多数社会成员的福利或正义,那么剩下的少部分社会成员的福利和正义该如何实现?
随着诉讼形式日益专业化,民事案件和刑事案件在诸多法律技术和法律理论中的区别也凸显出来.但是卡多佐在论述司法裁决时,并没有将民事案件的裁决和刑事案件的裁决有效的区别开来.而在美国的现代诉讼理论中,两者的诉讼原理存在很大差异.
总之,卡多佐是伟大的,他被称为“英语世界有史以来最伟大的上诉法院法官之一”.他使美国在工业化、城市化高速发展的社会转型时期“静悄悄地”完成了普通法的革命,为普通法的发展作出了巨大贡献.
注释：
P谷春德．西方法律思想史．中国人民大学出版社．2004年版．第476页．
QRSTUVWXYZ[美]本杰明卡多佐著．苏力译．司法过程的性质．北京：商务印书馆．1998年版．译者前言第4页,第16页,第39页,第102页,第103页,第93页,第80-81页．
参考文献：
［1］［美］本杰明卡多佐著．董炯,彭冰译．法律的成长、法律科学的悖论．中国法制出版社．2002年版．
［2］［美］AL考夫曼著．张守东译．卡多佐．法律出版社．2001年版．
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