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0340;,湖南、辽宁、黑龙江、贵阳、深圳、沈阳、哈尔滨等省市也制定了相关地方性法规.但2004年修订的《云南省建筑市场管理条例》第十八条与上述规定不同,规定“发包方或其代理人,可以将一个建设工程发包给一个总承包单位,也可以将其中的单位工程分别发包,但不得将一个单位工程肢解发包”.

另一方面,对于线状工程而言,没有任何法律法规明确指出其合适的发包长度,无法说明线状工程按多少长度发包属于肢解发包,多少长度不属于肢解发包.因而,当一个承包单位无法在建设单位预定的期限内完成工程任务时,建设单位就会认为该项工程“不应当由一个承包单位完成”,就可以将工程发包给多个承包单位.并且,建设单位这样做,监督机构也不能将其行为认定为肢解发包,没有任何依据来界定建设单位的这种发包行为.

(三)缺少肢解发包具体规定的后果

如果不对肢解发包做出明确规定,会造成以下问题.

第一,承包单位之间不易协调.工程肢解之后,一项工程由多家承包单位同时进行设计、施工等过程,不同的承包单位之间存在工序交叉的问题,承包单位之间的协调问题就十分突出.如果协调不到位,不仅严重影响工程进度,还有可能会影响到工程的质量.

第二,建设单位主管人员监督不够.工程肢解发包的背后往往存在权钱交易,使得建设单位的主管人员不会认真监督、不敢抓工程质量,为施工单位偷工减料、以此充好提供了有利条件.

第三,工程质量难以保证.大多数工程肢解发包都会冠以加快工程进度的名义,因而盲目赶工期的现象大量存在.在此情况下,工程的质量就很难得到保证.

四、劳务分包问题

(一)劳务分包现状

从2001年建设部提出“劳务分包企业”的概念起,我国劳务分包企业发展十分迅速.根据国家统计局公布的2009年《中国统计年鉴》,2008年我国劳务分包企业共6837家,占建筑企业总数的9.6%,同比增长56.9%;劳务从业人员189.6万人,占建筑总人数的5.7%,同比增长28.2%.

根据住房和城乡建设部建筑市场监管司对146家特级企业的调查,到2007年11月,上述企业共有在建工程18071个,合同额为9163.24亿元.其中由劳务分包劳务作业的工程13100个,合同额为1836.29亿元,分别占在建工程总数和合同总额的72.49%和20.04%;由其他企业分包劳务作业的工程2958个,合同额为563.4亿元,分别占在建工程总数和合同总额的16.37%和6.15%.

(二)没有劳务分包的相关法律依据

鉴于劳务分包现象的大规模存在和劳务分包企业的快速增长,建筑行业应该用法律的形式规范劳务分包行为.但是《建筑法》中没有对“劳务分包”做出定义以及相关解释,对劳务分包制度也缺乏规定,以至于出现一下问题:(1)劳务合同不规范,部分条款不合法,存在的问题多样;(2)某些施工单位以劳务分包的名义实行违法转包;(3)合同纠纷呈上升趋势.

中国建筑工程总公司法律部总经理秦玉秀认为,现在建立劳务分包制度的依据还比较缺乏,目前主要是建设部2001年和2004年颁布的两个规范性文件,关注点都重在劳务分包企业的资质管理.在劳务分包企业如何设立和规范运作,工人与劳务分包企业、总承包企业各应建立什么样的法律关系,地方政府、劳务输出单位、培训单位、技术鉴定单位、用人单位、农民工等各方的行为准则以及权利义务关系,如何建设劳务基地等方面,国家还缺乏相应的、比较完善的规范性法律文件和政策引导.《建筑法》作为建筑行业的本位法,应当对劳务分包的问题做出规范性和引导性规定.

参考文献:

[1]凌少林,邓赛花.建筑工程分包制度法律问题的分析和具体应用原则.科技情报开发与经济.2007.17(22).

[2]朴秀华.国外建筑市场分包管理分析.科技资讯.2007(7).

[3]袁国正.工程建设分包转包问题的法律分析.中国石化.2008(8).

[4]秦光.关于《建筑法》中“禁止建筑工程肢解发包”条款的分析.基建管理优化.1998(4).

[5]高克跃.浅议建设工程肢解发包.工程质量.2002(7).

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