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关于大学生兼职类论文范文参考文献,与大学生兼职的法律属性保护相关论文摘要
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摘 要近年来,大学生在兼职过程中权益被侵犯的事件屡屡发生.本文将尝试分析大学生兼职的特殊性及其法律性质,进而探讨现行法律对大学生兼职的保障,并在此基础上提出加强大学生兼职权益法律保护的建议,力求对理论和实践有所裨益.
关 键 词大学生兼职权益法律保护
作者简介：赵爱锋,浙江省瑞安市人民法院.
中图分类号：D920.4文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）04-177-02
自高等教育体制改革以来,大学生兼职可以说是一种普遍现象.目前越来越多的大学生在学习的空余时间加入到兼职的队伍中来,兼职已经成为大学校园中的一种潮流.据调查显示,全国有70%-80%的大学生在校期间有过或准备兼职.豍但目前我国兼职市场相对还比较混乱,不够规范.大学生在兼职过程中受骗上当或权益受损的现象也较为常见.因此,大学生社会兼职权益保护是一个不容忽视的社会问题.
大学生兼职具有何种法律属性；现行法律对大学生兼职是否保护,以及如何保护,目前理论界和实践中,均无统一认识.笔者认为,只有先深入剖析大学生兼职的法律属性,才能进一步探讨如何通过法律保护大学生兼职的合法权益.笔者认为,大学生兼职应该认定为劳务或者劳动（两者必居其一）；并可依据现行劳动法规,根据其法律属性,保护大学生的兼职权益.下面本文将基于劳动者与用人主体之间法律关系的类型,探讨大学生兼职的法律属性.
一、劳动者与用人主体之间的法律关系类型
(一)劳务关系
对于劳务关系,笔者比较同意这种定义,那就是劳务关系是平等的民事主体之间,一方按约定向另一方提供有偿劳动,而另一方享受劳动成果并向其支付约定报酬的权利义务关系.其主体是不确定的,可以是法人之间的关系,也可以是自然人之间的关系,还可以是法人与自然人之间的关系.其内容和表现形式是多样化的.适用的法律不是《劳动法》而是《合同法》.劳务合同与劳动合同不同,没有固定格式、必备条款.
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劳务关系有以下特点：第一,劳务关系的主体之间具有平等性,从劳务关系成立之初到成立之后,他们之间都是平等的民事主体.第二,在劳动过程中,劳动力所有者自行支配蕴含在自身的劳动能力,只需要在规定的时间向劳动力使用者提供一定的劳动成果即可.劳动力使用者不对劳动力所有者进行管理,因而他们之间也没有直接的隶属关系.第三,劳动双方之间是一种纯粹的财产关系,一方支付劳动,一方支付劳动的价值（即酬劳）,这种酬劳的发放一般以劳动结束为支付时间,一次性支付,而不像劳动关系,需要在规定的时间以工资的形式连续发放.第四,在适用法律上,劳务关系主要以民事法律规范为主,劳务关系所产生的只有民事责任—违约或侵权责任.
(二)劳动关系
劳动关系的特征主要表现在：第一,劳动关系兼有国家意志和个人意志在内,劳动关系建立之初需要劳动双方协商,但是建立之后就要依据《劳动法》规范,含有国家的意志在内.第二,劳动关系兼具平等性和隶属性.劳动者可以自由选择职业,而且可以依照法律规定解除劳动关系,这是其平等性的体现,但是只要劳动者还是用人单位的成员,就必须按照用人单位的指示工作,不能无故拒绝用人单位分配的劳动,要遵守用人单位的纪律,这又是其隶属性的表现.第三,劳动关系兼具人身从属性和经济从属性.
劳动关系是劳动双方在劳动过程中建立的关系之一,它不同于其他劳动双方在劳动过程中建立的关系,如劳务关系.因为,一方面,劳动关系是建立在私法上的民事关系,豎拥有民事关系的平等特性,但另一方面,因为劳动者的弱势地位,国家为了保障劳动双方的平等关系,用《劳动法》对劳动关系进行调整,使得劳动关系在一定程度上脱离了民事关系的本质,而有了公法强制规范的特性.因此,区分劳动关系与其他劳动双方在劳动过程中形成的关系,对保护劳动者的权益有重要的意义.
(三)兼职大学生与用人主体之间的法律关系
针对部分大学生兼职（例如,大学生在广州麦当劳、肯德基的兼职情形）,笔者认为,不宜认定为劳务关系,而应视为劳动关系.《若干问题的意见》第2条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者事实上已经成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动,适用劳动法.”可见劳动关系表现为“一方面劳动者事实上成为企业、个体经济组织的成员,另一方面劳动者提供有偿劳动.”因此,界定兼职学生与用人主体之间是否存在劳动关系主要从主体适格、从属性和有偿性三个方面进行分析.
首先,劳动关系的双方一方是劳动者,一方是用人单位,因此判断一种关系是否是劳动关系应该看该关系的主体是否符合《劳动法》的规定,即双方主体是否适格.关于用人单位一方主体是否适格的问题,《劳动法》和劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》都做了比较详细的规定,用人主体必须是用人单位,包括企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体、民办非企业单位等.因此家庭雇用保姆,个人请家教都不能形成劳动关系.因为“当雇主为单个人或家庭时,劳动者远离社会大生产,劳动风险较低,且劳动者与劳动力使用者的力量差距不明显.在这种情况下,劳动者可能就合同订立与雇主进行平等协商,不应纳入劳动关系的范畴.”豏.
其次,劳动关系要求劳动者对于用人单位具有人身的从属性,这是鉴别劳动关系的关键.劳动者对用人单位的从属性包括经济上的从属性和人身的从属性,劳动关系主张的从属性主要是人身的从属性,主要取决于劳动者在多大程度上按照用人单位的指示工作,以此来判断其是否成为用人单位工作机构的一员.在校大学生在身份上虽然主要从属于学校,但因其从事的兼职不属于学校安排的教学实习或者勤工助学活动,在工作时间内主要在用人单位的工作场所劳动,遵守其规章制度.因此,他们与兼职单位之间就存在从属关系,符合劳动关系的特征.
再次,劳动关系还要求劳动者提供有偿劳动,无偿的劳动不能形成劳动关系.劳动者劳动的目的是为了获得报酬以及相应的权利.在快餐企业中,兼职大学生身着同一制服,按照企业的同一流程进行工作,接受监督和检查,而提供这些工作的企业一般都在获得符合质量要求的工作成果后才有可能支付报酬,形式往往表现为一种定期的工资支付,与普通职工相同.因此,从这一层面上讲,打工大学生与快餐企业之间存在劳动关系.二、大学生兼职的法律保护
大学生兼职期间权利受到侵害的现象较普遍,侵害主要来自：拖欠工资、克扣工资、无故被辞退,故意延长工作时间,劳动环境条件不受重视,维权组织的缺失,受侵害后得不到及时救济等.处于弱势地位的大学生发生劳动争议,常常处于被动的地位,需要法律的保护.
民事法律保护大学生兼职种类很多,如果用人主体是自然人,那么兼职的大学生与其不能构成劳动关系,而只能是劳务关系.劳务关系是由两个或两个以上的平等主体,通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系,应该由民事法律来调整,主要的适用法律有《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》.建立和存在劳务关系的当事人之间是否
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