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衡：一方面,无由之诉和不当之诉被公认为是过度诉讼因而加重了法院负担；另一方面,任何对便捷寻求司法救济自由的限制应当避免对追求正义的当事人造成“寒蝉效应”（chillingeffect）.

为保持前述两种自由的平衡,普通法中首先产生了两种制度：第一,恶意诉讼的受害人可以通过对提起无由之诉的责任者追究侵权责任的方式寻求救济.第二,鉴于恶意诉讼仅能规制无由之诉的弊端,滥用程序制度应运而生.滥用程序的受害人可以他人滥用程序为由追究其侵权责任的方式寻求救济.

恶意诉讼与滥用程序的规定,保证了不被无端诉讼困扰的自由,成为保持便捷寻求司法救济的自由与不被无端诉讼困扰的自由两者均衡法律制度的一半,另一半则由Noerr-Pennington规则来担当.

Noerr-Pennington规则是为了保证美国宪法第一修正案中的向政府请愿权而设立的,这一规则经由美国联邦最高法院的一系列判例得以产生并得到完善.最高法院认识到报复性诉讼、反诉必将严重限制、妨碍公民通过请愿、游说等方式影响政府的权利,因此,最高法院通过判例确立：只要属于行使向政府请愿的权利,就享有不受民事追究的豁免权.因而Noerr-Pennington规则能够有效防止以诉讼方式侵害向政府请愿权的现象发生.但是,Noerr-Pennington规则有一个重要例外――“虚假诉讼”（shamexception）例外,如果诉讼只是试图影响与起诉者存在竞争关系的对象的幌子,也即对于缺乏合理根据而以追求不当目的的诉讼不适用Noerr-Pennington规则.在科罗拉多州,最高法院在POME（ProtectOurMountainEnvironment,Inc.V.DistrictCourt）案中,虚假诉讼例外中的虚假诉讼（shamlawsuit）有三个要件：第一,没有事实或者法律根据；第二,提起诉讼的目的在于骚扰、报复对方或者追求其他不当目的；第三,可能影响到被起诉者法律权利的行使.

虚假诉讼中的权利（力）均衡还影响到虚假诉讼具体类型的成立要件之中.如关于恶意诉讼应否有“特殊损害”（specialinjury）的要求,美国法院有两种意见和作法：少数法院要求恶意诉讼的成立必须造成了特殊损害,而多数法院则认为恶意诉讼不要求有特殊损害.公共政策的考虑是影响法院是否要求恶意诉讼具有“特殊损害”要件的重要因素.少数法院要求这一要件,首先是基于保障便捷寻求司法救济自由的需要,这些司法区域的法院担心,可能遭受反诉会使得一些原本有正当理由的人选择放弃.其次,如果律师出于维护当事人的权益,而致其自身因为涉嫌恶意诉讼而招致承担责任的风险的话,律师就可能拒绝担任疑难案件的代理人,从而当事人便捷寻求司法救济的权利将受到极大限制.再次,反诉的提起可能导致诉讼无休无止,特殊损害的要求可以有效防止无穷无尽的诉讼,否则,诉讼不仅不能终结纠纷,相反还会引发纠纷.最后,少数法院之所以要求有特殊损害,是因为他们认为所有费用由原告承担就已经足够赔偿被告的损失了,因而不应支持被告针对无由之诉再提起其他赔偿.

反对将特殊损害作为恶意诉讼要件的法院认为,支持特殊损害作为恶意诉讼要件的少数法院对于公共政策的考虑没有任何意义,《侵权法重述》（TheRestatementofTorts）也未采纳少数法院关于公共政策的理由及特殊损害要求的意见.支持《侵权法重述》规则的学者认为,法院应当为具有正当诉求的当事人提起诉讼提供便利,但也应当防止不当诉讼的发生并对牵涉此类诉讼的受害人予以赔偿.由于原告应当承担证明恶意诉讼要件的举证责任,这一举证责任的分配就足够防止不加区别的、无休无止的诉讼的发生,因而再要求有特殊损害就完全没有必要.对于少数法院要求有特殊损害的理由,多数法院也一一予以反驳：首先,不存在保障便捷寻求司法救济自由的需要,因为支持特殊损害的少数法院没有给恶意诉讼受害人寻求救济的任何机会；其次,反诉也不会出现导致原本有正当理由的人选择放弃,因为这一观点并没有实证资料支撑；最后,针对“所有费用由原告承担就已经足够赔偿被告的损失了”这一观点,多数法院认为,诉讼费用仅为因诉讼导致的花费和损害的一小部分.并且对诉讼费用予以规定的法律并未就恶意诉讼与恶意诉讼以外的正当诉讼进行区分,如果均只判令他们承担诉讼费用,则恶意诉讼与正当诉讼的败诉方承担完全相同的责任,这显然不妥.并且,如果要求有特殊损害,就等同于给予了提起恶意诉讼者特定保护,这显然有可能鼓励他人提起恶意诉讼的嫌疑.

因此,多数法院认为,如果实际损害超过了诉讼费用,其他损害如减少的收入、因应诉而发生的正当的律师费用、名誉权损害、心理伤害、其他相应的损害都应当予以赔偿,如果存在现实的恶意的话,还应当承担惩罚性赔偿.

(二)我国规制虚假诉讼的限制

英美国家规制虚假诉讼时对于公共政策的充分考虑可为我国所借鉴.在界定虚假诉讼时,应当结合我国国情,实现相应权力与权利的均衡；此外,在界定虚假诉讼时,还应当结合我国现有法律框架中已有的法律规定与法律制度,一方面使有关虚假诉讼的法律规定体系化,另一方面应避免虚假诉讼概念的边界过度扩张,避免将一些与虚假诉讼有着本质区别的行为纳入虚假诉讼的范围.

1.权力（利）均衡的要求

虚假诉讼这一问题的产生,自是基于我国虚假诉讼案件目前呈高发、蔓延之势.但在规制虚假诉讼时,必然要结合我国的诉讼文化以及公民的法律素养,并应当同时充分保障公民正当的寻求法律救济的权利,以避免虚假诉讼的规制对公民寻求法律救济的权利产生寒蝉效应.

我国古代长期存在“惧讼”“厌讼”的心理,认为提起诉讼或者参加诉讼都是不光彩、不道德的.安徽黔县南屏叶氏《祖训家风》专门对后人提出“族中士庶以舞弄刀笔、出入公门为耻,非公事不见官长”的要求,[15]足以体现此种心理在我国传统诉讼文化中的深入骨髓.随着社会的发展、文化的进化以及普法的推动,广大民众对于诉讼的态度有所改变,但从这几年全国各级法院审理一审民事案件的情况来看,案件数量处于波动状态,传统诉讼文化的影响仍不可忽视.为避免虚假诉讼的规制对公民寻求法律救济的权利产生寒蝉效应,结合我国现实国情、法律规定以及借鉴英美国家的相应制度,笔者认为可以通过设置三种抗辩制度加以防范：其一是诉讼目的抗辩制度,其二是专业咨询抗辩与执业义务抗辩制度,其三是简易程序抗辩制度.也即在涉嫌虚假诉讼的情形下,涉嫌虚假诉讼的当事人可以提出相应抗辩理由来否定虚假诉讼的存在.

写行政诉讼论文的技巧
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虚假诉讼参考属性评定
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