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#30340;关联性进行判断,得出肯定结论以后才能能够进入采信阶段.所谓“两步三分法”,就是指法官划分采纳和采信两个阶段分别对电子证据的合法性、关联性和真实性进行审查判断,从而完成电子证据认证的过程.首先法官要对电子证据的合法性和基本关联性进行审查,以决定其是否可以在案件中被采纳,也即确认某份电子证据可否获准进入审判活动之中；其次法官要对电子证据的客观真实性和实质关联度进行审查判断,以决定其是否能够进入采信阶段,即确证某份电子证据能否成为定案的根据.下面就“两步三分法”的展开进行详细阐述.第一步：证据的采纳
审判实务中,判断一项电子证据是否具有证据资格,是否会被采纳,核心是看其是否具有合法性和基本的关联性.所谓合法性,是指“证据的主体、形式及收集程序或提取方法必须符合法律的有关规定.”〔3〕对证据合法性的认定主要是通过运用非法证据排除规则来进行的,由于已有专门阐述,〔4〕在此就不再赘述.下面主要谈谈电子证据基本关联性的认定.所谓基本关联性,是指电子证据必须对案件事实的认定具有证明力、有助于审判人员审查判断案件事实存在可能性.基本关联性是证据的自然属性,是证据与案件事实之间存在的客观联系.在判断一项证据是否具有基本关联性时,应当依次考察以下几个问题：一是所提出的电子证据用来证明什么事实；二是依据刑事实体法的规定,所证明的事实是否是本案的实质性问题；三是所提出的电子证据是否对该问题具有证明力.只有具备合法性和基本关联性的电子证据,才能得到采纳.
第二步：证据的采信
对得到采纳的电子证据,要想得到采信成为定案的证据和判案的依据,还必须对电子证据的真实性和实质关联度进行审查,判断该证据对待证事实有无证明力及证明力的大小.
第一,电子证据的真实性主要是通过自认、推定、辨认与鉴真和专家鉴定四种方式予以认定的.（1）刑事诉讼中控辩双方均认可的电子证据,法庭审理中一般予以认定,除非出现足以推翻与原来双方自认事实相反的证据；（2）存在相关证据表明某项电子证据保持了真实性和完整性,一般予以认定；（3）在对方提出异议时,经过制作人、见证人和保管人以及其他了解该电子证据制作、保管过程的人辨认和鉴真的电子证据,一般予以认定；（4）由有资格资质的专家对未遭篡改的电子证据进行的司法鉴定,一般予以认定.
第二,对电子证据实质关联度的认定,很大程度上取决于电子证据同案件事实是否存在客观内在联系及存在联系的紧密程度.一般情况下,与案件事实存在的联系越直接、越紧密,证明力就越大；反之,证明力就越小.如果存在多份电子证据指向同一待证事实,并且庭审各方对电子证据的真实性均没有异议或者各方都感觉难以判断时,一般应遵循以下的推定规则来审查判断多份电子证据证明力.首先,经过公证机关公证的电子证据的证明力大于没有经过公证机关公证的电子证据；其次,在一般正常的业务活动中自然产生的电子证据的证明力一般大于专为诉讼制作的电子证据的证明力；最后,由利益无涉或中立的第三方保存的电子证据的证明力最强,对持有方不利的电子证据的证明力次之,对持有方有利的电子证据的证明力最弱.
〔参考文献〕
〔1〕〔2〕何家弘.试论认证的概念、内容和方式〔M〕.证据学论坛（第四卷）,北京：中国检察出版社,2002：33.
〔3〕何家弘.新编证据法学〔M〕.北京：法律出版社,2000：109.
〔4〕刘品新.论电子证据的原件理论〔J〕.法律与科学,2009,（05）.
〔责任编辑：陈玉荣〕
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