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社会现象和社会规范.对体育特殊性的关注最根本的原因是体育不可替代的教育、文化和社会功能,维护这些功能对人的发展和社会发展意义重大,从其自身来看,体育特殊性也具有丰富的内涵.2000年欧洲议会通过的《尼斯条约》首次对体育特殊性和体育的社会作用给予肯定.在《尼斯宣言》的附件四《体育特殊性和欧洲体育的社会功能的宣言》中,逐条列出了体育特殊性的表现和体育社会功能的重要性.宣言呼吁要捍卫现行体育组织结构,保留欧盟内体育的社会功能.从业余体育、全民体育、职业体育等角度作了具体的宣示.［17］
2007年7月,欧盟委员会通过的《体育白皮书》对体育特殊性做了专门的论述：体育具有某些独特的方面,我们经常称之为“体育的特殊性”.欧洲体育的特殊性可以从两方面概括：一、体育活动和体育规则的特殊性.比如男女分开比赛,赛事参赛人数的限制,确保比赛结果的不确定性和保持各参赛俱乐部间的实力均衡等.二、组织结构的特殊性.包括尊重体育自治和体育机构的多样性,从基层体育到精英体育的金字塔式竞赛结构,不同层次不同运作者间的组织团结机制,以国家为基础建立体育机构,每个运动项目只有一个体育联合会的原则等.［18］最新的欧洲《里斯本条约》同样有对体育特殊性的规定.该条约第十二章第165条第一款第二项规定：欧盟应当致力于提升欧洲体育议题,考虑体育的特殊性质,建立在志愿活动基础上的组织结构和体育的社会与教育功能.［19］虽然,《里斯本条约》没有像《欧洲宪法》草案那样对体育做多方面的规定,但是,条约至少承认了体育的特殊性和社会、教育作用,并且规定了欧盟在体育方面的直接权限,这将开辟欧洲体育新的阶段.
欧洲司法法院（以下简称欧洲法院）关于体育特殊性的案例比比皆是.总体上法院承认体育领域的若干特殊性,也承认体育活动的社会重要性.在欧洲法院的案例中,体育特殊性和纯粹体育利益两词往往交替使用.欧洲法院支持体育规则在仅涉及纯粹体育利益时不受欧共体法规制.比如,以国籍为标准建立国家队的例子.更为特殊的是,如果不涉及经济因素而仅具有体育特殊性,共同体条约关于人员行动自由的相关条款不得阻止采用规则或实践排除外国运动员参加某些比赛,这种情况下的比赛因此仅仅具有体育利益.比如,不同国家队之间的比赛.然而,这种限制规定必须保留在特殊目的限度内,并不得适用于体育活动整体.
欧洲法院在援引体育规则的特殊性时,每次都清楚、谨慎并严格分析理由,这也是共同体法对一项特殊规则排除适用时,所必须做的.比如在博斯曼案中,法院声明条约第39条（即原48条）预先排除了在足球比赛中强制性限制其他国籍运动员上场人数的规定.这种规定显然限制了运动员参加比赛的可能性,这也被视为运动员雇佣自由的限制.法院不同意这种限制因不属于经济理由而正当化.但是法院也认为,如果是为了确保有规律地进行体育比赛的目的,这符合体育组织的特殊性,因此,法院同意设定运动员的转会期限.然而,法院也指出体育联合会的体育规则、措施也不能远离实现这一目的的必要性.［20］
在新近的麦卡-麦迪纳案（Meca-Medina）中,欧洲法院对于体育特殊性的立场又有了新的发展.欧洲法院认为“纯粹体育”规则的资格并不足以排除运动员或体育协会兴奋剂规则受《欧共体条约》第81条和第82条审查.［21］欧洲法院拒绝了简单引用“纯粹体育规则”的相关性,法院认为规则关于体育特殊性的规定并不能避开条约的约束（不是否定体育特殊性）,运动员并不仅受比赛规则或者制定该规则的机构约束.［22］
在判决中,法院确认,当评估某项体育规则是否与欧盟竞争法相兼容时,与体育相关的活动并非毫无例外地豁免适用,这种评估方式只能是建立在逐案审查的基础上.该案也给在欧共体条约第81条和第82条项下如何评估体育规则,提供了一种有价值的方法论指导.法院承认首先体育特殊性必须予以考虑.如果竞争的限制影响是体育组织内在的,与真正合法的体育利益追求成比例,且适度的,那么这些竞技体育行为不违反欧盟反垄断法.换言之,成比例验证要求每个案件都根据各自的特殊性质评估个案的详细情节.因此,它不可能生成统一的欧盟竞争法适用体育领域的总体规则.也即,欧盟竞争法采用了一种“理性规则”的模式,而不是当然法则（‘perse’doctrine）（如美国反垄断法）.［23］
关于体育特殊性的关注不仅是欧洲大陆的偏好,也得到美国法律和判例的支持.威斯康辛州（Wisconsin）法院根据WisconsinStat. 895.525(4m)(a).法案,判决：“带有身体接触的业余运动队的娱乐活动的参加者”仅对“放任或意图造成伤害”的行为负责,而其他行为却可以根据体育特殊性得到豁免.［24］
上述分析已经为我们展现了体育特殊性的丰富内涵和重要地位.它涵涉的方面包括：体育的健身、教育、文化和社会功能,国家和政府对体育管理的职责,体育自治的形式,体育志愿者组织的支持,体育经费的保障等方面.体育特殊性这一看似抽象的命题,正在被欧盟各行政当局作为决策的考虑因素之一,被欧美法院作为司法裁量的事实或法律因素.这给体育特殊性成为体育法基本原则的判断标准提供了事实基础和实践准备.那么以体育特殊性为标准将为“体育法基本原则”的确立提出什么要求呢?
首先,这些原则要显得很专业,体现在体育行业以外的人一听就公认为是体育的,但是外行人又不得详解.只有体育人才能给出具体的含义和解释,因为这些原则都来源于体育实践.其次,这些原则要能够体现体育所发挥的社会作用和功能.显示体育在社会、教育、文化、健康等方面的重要性,反映出体育对于人的发展、社会的发展的重大价值和意义.这一要求就为将这些原则上升到法律层面提供实践依据.最后,将体育的原则上升为法律的原则,就需要同时兼备法律原则的基本要求,即公开性和稳定性.在此,我们要撇开关于原则的确定性和概括性的讨论.因为,法律原则可以是非常抽象的,例如法律面前人人平等原则、无罪推定原则、自然公正原则,也可以是很具体的,如任何人不能作自己案件的审判者.［25］
3体育法的基本原则
从法理上看,冲突规则的适用常常是要么无效,要么有效,冲突的原则的适用常常要对两者所代表的利益作出权衡,某些原则比其他原则具有较大的“分量”,结果是两个原则都加以适当考虑.［26］如果此时,我们体育法中的基本原则能够体现更高的价值和利益,那么在这种冲突中,体育法乃至体育领域将因此占据有利的地位.从这个角度说,体育法的基本原则不仅可以指导体育法规则,也可以在法律适用冲突中发挥作用.因此,梳理出具备专业性的、较高层级的,覆盖面宽,指导性强,稳定性好和可适用的基本原则对体育法的发展具有重要的意义.
3.1奥林匹克主义
人们
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