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活中出现,并且日益普遍.根据契约自由原则,对于这些新型的交易行为,尽管在法律上未加规定,但仍然应当认定其对当事人双方都有约束力.正如德国学者罗伯特&bull,霍恩提出的,在今天,没有这些格式合同统一的条款,很多工业、贸易和商业部门的运作将变得难以想象.这些统一的条款使大宗交易成为可能,并为计算机的使用提供了便利条件.那些适用各种不同交易中特定问题条款的制定,统一了人们的法律行为.格式合同虽然因其具有上述一系列的优点成为商品经济社会重要的交易手段但其自身也存在不可忽视的缺陷：（一）违背了合同的自由原则在格式条款合同关系中,有一个最大的特点就是改变了合同法上所说的合同自由原则,即双方当事人签订合同时,一方当事人没有合同自由.由于格式条款都是由企业单方预先提出的,相对人不参与条款的制定过程,更无法决定合同的内容和形式；同时,由于垄断的存在或者从事同一经营内容的企业都采用了相同或类似的格式条款,使相对人选择订约对象的权利也受到了限制甚至完全丧失.尽管从形式上讲,当事人概括地接受了企业所提供的合同条款,这种接受本身就是其意思自治的体现,是他自愿接受合同约束.但是,在这种自愿接受约束的背后,却存在着当事人被迫屈服于企业强大经济实力的现实.因此,表面上当事人意思表示一致掩盖了事实上的意思表示不自由,契约自由仅仅是制定格式条款一方决定合同内容的自由,这实际上很大程度上动摇了合同法的合同自由原则.弱者一方只能或多或少地自愿屈从于强者一方提出的合同条款和那些经常只能被模糊理解其效果的合同条款.&rdquo,（二）格式合同存在不公平条款损害相对人的利益由于格式合同限制了对方当事人的合同自由,就发生了另外一个很重要的问题,即无论是自然人或法人参加市场交易,一旦其能单方面决定合同内容时,它就可能利用这个权利来规定有利于自己的条款,片面保护自己的利益或获得不当利益,其结果就会损害对方的利益.比如,为了节约费用而使履行合同的时间和地点更便利自己,或者在合同中约定以其营业所在地法院为纠纷的管辖法院等.除此之外,制定格式条款的一方甚至可能规定一些免责条款,这些免责条款包括免除责任的条款和限制责任的条款.比如,在条款中动辄就出现本公司概不负责&rdquo,、本公司不承担其他赔偿责任&rdquo,等.格式条款的制定者正是通过在合同中规定限制或者免除自己责任的条款,即约定自己仅就故意或者重大过失行为负责来逃避其应负的法律责任,使合同关系不公正,违背了公平的原则.（三）合同的风险分配不合理由于格式合同的预先确定性,格式合同的制定者可以利用自己的专业和法律知识,在合同中预设商业风险及司法风险.制定者为了对自己有利,可能选择一些隐含的语言和强制性的条款来免除自己的责任,减少自己的风险,把风险转嫁于相对人.例如合同中规定,因不可抗力所发生的损失,概由相对方承担.对此,德国学者曾经指出:一般交易条款(即格式条款)曾被广泛地用来规避法律规则,制作由对方承担一切风险和不利的契约形式.而对方当事人则通常无力抗拒这种单方面的风险转移,因为提出契约的一方几乎不可能就其一般交易条款另外进行商讨.&rdquo,| 有关论文范文主题研究: | 关于合同法的论文范文检索 | 大学生适用: | 专升本毕业论文、专科毕业论文 |
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从以上分析可以看出,格式合同是一把双刃剑.其一,格式合同具有其它合同不可比拟的特殊功能,广泛应用于市场交易的各个领域.其作用是不可代替的,能够比普通合同更有效地促进经济、生产的发展.其二,如果立法不能够对格式合同进行很好的规范,很可能造成市场交易与经济秩序混乱,从而摧残、侵蚀民法、合同体系,随时损害经济弱者一方的权益.因此,如何在坚持民法与合同法的基本原则下,健全格式合同立法、司法、行政、法律监督等综合调控,维护合同公平正义,保护广大消费者利益是我国法制建设所面临的艰巨任务.三、我国格式合同的现状及立法缺陷由于我国使用格式合同大多是具有独占地位的经营者,因此格式合同中长期普遍存在着不公平、不平等的条款,即霸王条款&rdquo,.霸王条款&rdquo,的表现可以分为五类：一、排除、剥夺消费者的权利；二、经营者和消费者权利义务不对等,任意加重消费者责任；三、违反法律规定,任意扩大经营者权利；四、经营者减免自己责任,逃避经营者应尽义务；五、经营者利用模糊条款,掌控最终解释权.霸王条款&rdquo,之所以能霸道横行因为：一是市场尚未发育成熟,许多行业市场准入的门槛太高,导致经营者过少,生产者和经营者处于垄断地位,消费者别无选择；二是信息不对称,消费者不知道自己可以选择什么；三是个别部门的职能转换没有到位,没有负起服务和监管职责.除了上述原因外,还有一个重要原因是我国针对格式合同的立法不完善.存在的问题有：1.我国法律对格式合同的规定主要是《消费者权益保护法》和《合同法》,但只有零零散散的几条且比较含糊,一旦发生法律纠纷,很难做到有法可依,法律作为调整社会关系的上层建筑,只有全面的反映现实的社会关系,才能实现其对社会的管理和调整.有关格式合同法条内容的过于简单、概括,理解和适用上难免存有疑义,在司法实践中容易出现不同法院审理做出不同裁判的情况,从而影响对相对人权益的一体保护.如《合同法》第39条第一款规定格式条款提供方应采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款,但对于提请注意的方式、提请注意的程度、提请注意的时间等都未作规定；第39条第二款关于格式条款特征的表述,用未与对方协商&rdquo,不够准确,未能完全体现格式条款不能协商的特性；第40条中排除对方主要权利&rdquo,之主要权利&rdquo,也未作明确.所以,我认为应对第39条、第40条的内容做出司法解释,在时机成熟时制定一部规制格式合同的专门法律,从格式合同的订立、效力、履行,格式条款的订入、解释、监管、违约责任等做出全面的具体的规制,以最大限度的发挥格式合同的积极作用.2.我国欠缺专门规范格式合同的立法.格式合同虽然属于合同的一种,关于合同的一般规定也应当遵循,但格式合同作为一种定型化、标准化的契约,其具有的单方预先拟定性、条款的不可协商性、缔约双方地位的不平等性等特征,与普通合同有很多不同之处,因而对其规制,从订立条件、方式、效力及控制方式等应与普通合同有所不同.从世界各国关于格式合同的立法规制模式看,应该制定专门的格式合同规制法,全面规制格式合同.我国也应借鉴国外的成功立法经验,结合我国的实际,制定专门的格式合同规制法.3.法律对格式合同的订立程序未予规范.我国《合同法》第39条第2款：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款.&rdquo,根据此条规定,《合同法》所指的格式条款为已订入合同的条款,也即格式条款就是合同条款.但《合同法&#
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