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xante/expost)的视角去看待法律适用.从事后的视角出发,即案件中的这个规则或原则是否公正;从事先的视角出发,这一规则或原则与另一规则或原则相比,是否会带来好的结果?经过上述视角的观察,我们可以看到公序良俗原则的适用更加符合事先/事后视角的要求,由此我们找出了泸州“二奶”遗赠案中法官判决的合理推理过程.

三、小结

在解决法律原则与法律规则之抵触中,法律原则要具体化就必须在特定案件事实上所涉及的不同的法律原则之间进行相互的衡量和平衡,单独一个法律原则是不可能被具体化的.适用法律原则的一个典型形式就是在一个法律原则和另一个法律原则之间进行平衡.只有将法律规则还原为法律原则,然后在这些法律原则中间进行平衡操作,最终得出符合法律推理同时又为人们可预测和可接受的法律判决.而且法官或是司法机关将法律规则还原为法律原则并不违背权利分立,也不违背司法的性质和功能,其只是在履行其法律适用的职权.

值得注意的是,并不是所有的案例都适合此种推理方法,只有在具体疑难案件中才适用将法律规则退回到其暗含的法律原则中,然后在两个原则之间进行平衡.为了维护一国法律体系的完整和充分发挥法律的作用,应以法律规则作为一般判决基础.

参考文献:

[1][美]罗纳德德沃金.认真对待权利[M].信春鹰吴玉章译.上海三联书店,2008.

[2]王夏昊.法律规则与法律原则的抵触之解决―以阿列可西的理论为线索[M].中国政法大学出版社,2009.

[3][美]劳伦斯索伦.法理词汇[M].王凌译.中国政法大学出版社,2010.

(作者单位:西南交通大学政治学院)

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