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被盗后能否被发现和制止

当一项技术因申请专利而公开后,如果有人非法利用这一技术,专利权人能较容易发现,则宜申请专利保护.并采取有效的措施予以制止.如果很难发现,或虽然能发现,但难以提出充分的论据,采取有效的措施制止这种侵权行为,则一般不宜申请专利,而采用技术秘密的保护形式.

5.4 应考虑到此项发明的技术状况

如果此项技术的生命周期较短,更新的速度很快,在获得专利审查批准之前可能已被新的发明技术所取代,则可考虑不申请专利.

总而言之,对于那些适销对路、量大面广,市场前景广阔,经济效益大却又容易被他人“破译”和仿制的非隐性技术和产品,应该考虑尽早尽快申请专利保护:而对于那些可以严格保守秘密,又不易简单仿制的隐性技术和产品以及申请专利后不易发现他人侵权的技术应该作为技术秘密保护.

6 选择申请专利和技术秘密结合的保护方式

在实践中,专利权人在申请专利时,往往把发明中最能取得经济效益的部分,或“最佳实施方案”保留下来,保留下来的这部分将来作为“Know―how”附加在专利许可证上.其目的在于更加充分地保护其发明创造.尽管按照多数国家专利法的规定,一项发明在申请专利时必须“充分公开”,并将此作为获得专利的先决条件,但“公开”到什么程度才算“充分”,法律并没有明确的具体规定.实践中各国专利审查机关通常以“同专业一般技术人员能据以实现”为准,而“一般技术人员”的实际判定完全取决于专利审查员自身的水平.所以,专利申请人在提出专利申请时,一般仅以“充分公开”得以获得批准为原则,对不影响获权的核心内容尽可能地保留下来.这种专利与技术秘密结合的保护方式已经成为技术发明人有效保护其发明创造的最佳选择.其保护方式和选择策略大致有下述六种:

6.1 先以技术秘密保护,后采用专利保护的策略

对于有些发明,可先以技术秘密的形式暂时加以保护,待时机成熟或者认为有必要时才转而采用专利保护.如将其中容易泄露或易被泄密的那部分采用专利保护,同时保留一部分技术秘密.一旦选择了用专利保护,就不可能倒过来再选择技术秘密的保护,二者是不可逆转的.如果是合法掌握同一技术秘密的其他人抢先申请了专利,没有提出专利申请,技术秘密持有者虽然不可能再以技术秘密为保护手段,但如果已经做好生产实施的准备工作,仍在特定的范围内享有一定的在先使用权.先以技术秘密保护,尔后转为专利保护,可以随着技术的不断改进与更新而反复更替,即每当取得技术上的新突破,都先以技术秘密保护,然后再择机申请专利

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6.2 以技术秘密为主,专利为辅的保护的策略

技术秘密通常为一整套的独成体系的技术.发明创造者可以就发明创造的大部分内容选择技术秘密保护,而就配套技术的某一个环节或某个配件申请专利.其目的在于防止技术秘密一旦泄露,他人仍不能完全应用此发明技术生产出成套完整的产品.既有技术秘密,又含有专利技术的发明创造较之单纯的专利保护或单纯的技术秘密保护要更为有效,故受到人们的普遍采纳.

6.3 以专利为主,技术秘密为辅的保护的策略

这是指一项发明创造的大部分内容采用了专利保护,而其中一小部分作为技术秘密加以保护.被作为技术秘密的这部分技术并不是必不可少的最关键技术,而往往是最佳的实施例,也可能是整个发明创造中.根据受让方技术水平的高低及其需求,而可供选择的具有最先进水平的那部分技术,还可能是可以用其他技术替代的技术.

6.4 以专利保护为轴心的技术秘密保护的策略

所谓以专利保护为轴心的技术秘密保护,是指在整个发明创造中,将其中最关键或最核心的部分申请专利,而将大部分技术内容作为技术秘密.这种情况常见于使用公开的这部分专利技术可以生产出某个产品的主件,该主件本身可以单独成为产品,但如果不掌握技术秘密的内容,仅依专利生产出主件,市场极为有限,甚至毫无市场.其优点是即使技术秘密被他人设法攻破,专利仍可成为第二道保护防线.

6.5 以技术秘密为轴心的专利保护的策略


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这种情况正好与上一种结合相反.一项发明创造的大部分内容采用专利保护,而仅就其中最关键或最核心的某一部分或某一点以技术秘密保存下来.

6.6 以专利保护外观,以技术秘密保护内容的策略

有些技术成果还可以多种知识产权的形式加以保护,即可将产品的造型与颜色搭配、产品的外包装等申请外观设计专利,而将生产制造该产品的技术方法作为技术秘密.如可口可乐公司,其饮料的原液配方是不易模仿的,所以被作为技术秘密加以保护,而可口可乐的饮料瓶子是可以轻易模仿的,该公司将其作为外观设计申请专利.当一项新产品经过广告宣传和一定时期的销售,已经在外观上给消费者留下或形成较深刻的印象后,即使他人用同样的技术方法生产出不同外观或不同包装的同类产品,也未必就能够很好地打开产品市场,因为人们已习惯于购买一开始所认识的具有某种外观的这类产品,从而间接地保护了发明创造的实质内容.另外,还可以采取发明或实用新型专利加外观设计专利再加技术秘密的三结合保护.

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