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;近20多年来野生植物分布的现况,尤其是近年来经济植物的消长情况以及濒危植物面临的实际状况尚不清楚.”④这里说的“野生植物生物遗传资源”是指其他野生植物资源,即指除农业野生植物、林木野生树种、野生观赏植物、野生药用植物、野生竹藤类植物以外的其他野生植物资源.

针对遗传资源的保护,国际社会早在十几年前就逐渐形成了以《生物多样性公约》为代表的若干国际规则.在发展中国家的推动下,“遗传资源来源的披露”被世界知识产权组织确定为各国专利法协调的重要议题.印度、巴西等国家的专利法就加入了遗传资源保护的相关规定.瑞士、挪威、丹麦等发达国家,已经通过专利法律制度保护遗传资源.目前,我国现有的畜牧法、种子法、野生动物保护法、濒危野生动植物进出口管理条例等法律法规中都缺乏专门的遗传资源保护和惠益分享的制度和规则.

作为该公约的缔约国,我国在此次专利法修订过程中提出要“充分行使我国参加的国际公约赋予的权利”.《草案》的两处规定,即是把遗传资源保护与专利制度挂钩.为防止非法窃取我国遗传资源进行技术开发并申请专利,草案增加规定:依赖遗传资源完成的发明创造,申请人应当在专利申请文件中申明该遗传资源的直接来源和原始来源,无法申明原始来源的,应当说明理由.⑤

笔者认为,在“遗传资源来源的披露”制度基础上,我们还可以确立“专利权否定原则”,或者“专利权限制保护原则”,这也是对草案中“遗传资源的获取或者利用违反有关法律、行政法规规定的,不授予专利权”规定的细化.在专利产品遇到资源来源地相关机构合理怀疑的时候,适当保护资源来源地产品的权利,如果资源来源地相关机构有显著证据表明外来产品是基于其固有资源而产生的,专利人仍不愿意表明资源来源,则给予两者同等保护,如果资源来源地相关机构能够证明外来产品是基于其固有资源而产生的,专利人仍不愿意表明资源来源,则否定专利人的专利,以保护传统资源所有人的利益.这种证明责任应当由主张为传统资源所有人的国家或者相关机构承担,他们可以自己选取受托人进行相关研究.

关于该原则的适用,我们认为首先是各国通过立法的形式将之吸收到具体法律条文中,使之成为国内法的渊源.其次,通过诉讼在国内否定该专利.再次,如果专利权人不服判决结果,可以通过国内诉讼程序提起上诉或直接到相应的国际组织提出上诉.通过专利否定,传统资源拥有者不仅能够获得在本国内的继续使用权,而且将获得在原有国际贸易范围内的专利否定权.

生物遗传学术论文撰写与发表
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“专利权否定原则”,或者“专利权限制保护原则”是对传统资源所有人的充分保护,将对《生物多样性公约》相关规定缺乏可操行的缺点做出有益的补充.这也将使发达国家不可能再通过一次专利申请而一劳永逸的合法侵占别国资源,为传统资源拥有者提供一个主张权益的渠道.这里讲的是各个主体之间的利益保护.这也是受害人打破“制度垄断”维护自身权益的