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21;.]其次,废除该原则会增加社会成本,因双方当事人都要证明、调查与检索财产上的真实权利状态.而且,一方当事人还可能因为对方在财产上设定的权利内容不符合自己的需要,而要与对方甚至第三人进行谈判,增加额外的交易成本.

(二)采用缓和的物权法定原则

可以通过提高刚性制度的弹性,区分明示性权利与概括性权利^并扩大“法”的范围,缓和物权法定原则.《担保法》75条1-3款,《物权法》223条1-4款、6款为明示性质押之权利,《物权法》223条5款为混合性条款,其中注册商标专用权、专利权、著作权中的财产权为明示性权利,而其他可质的知识产权为概括性质押之权利.对于明示性权利,其种类、内容、设定方式都严格依照法律规定,而对于概括性权利,物权法定的“法”不再指向最狭义的法律,行政法规、司法解释、合同,只要有恰当的公示方式,都可以采纳、承认和保护.较之法律,行政法规更能及时地适应变动不居的社会生活,制定也更容易,故若有行政法规为依据,可将该类知识产权纳入质权的客体.如因为有国务院颁布的《集成电路布图设计保护条例》和《植物新品种保护条例》及其细则为依据,集成电路布图设计权和植物新品种权就可以作为质权的客体.“物权法定后,并不完全禁止当事人可以以约定来增加法律所规定的物权的内容,从而弥补物权法定的不足.”_“选择相对保守的物权法定原则,辅之以‘法’的范畴的适当扩大,哪怕作为现阶段的权宜之策,也确实可以有效地控制相应的交易成本,实际上也尽可能辅助了当事人的意思自治”.

另外,当事人可订立合同,将一方的知识产权质押给另一方,“实际生活中所出现的一些法定物权之外的对财产的支配性质的权利等但并不一定等于实务上承认其为物权:权利或者法益的保护并不一定等于权利性质的确认.当事人之间通过约定而设立的某些支配性质乃至排他性质仅为物权的特性之一,只要这种权利没有全面地产生物权的效力,则其并不等于新的物权类型的创设”,a物权行为与债权行为是可以分开的,虽然当事人的行为不能发生物权效力,但是存在债权债务关系,其合法权益受到合同法的保障.“合同违反物权法定这一强制性规定,导致的是合同设立的物权无效,是说合同中当事人的‘物权’没有物权效力.权利没有物权效力不等于在法律上没有效力,当事人合同中约定的权利对当事人而言可能是有效的,这种相对的权利就是合同的债权”.b合同法第52条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效.“强制性规定是指义务性规定及禁止性规定”,当事人订立的合同内容并没有触犯物权法的禁止性规定,而且“由物权法定原则导致物权法的强行性并不等于基于直接的行政权力而导致的行政法的强行性.某些法定物权形式虽然构成了对一些人自由的限制,但是在物权法领域人们仍然享有充分的财产自由”.

(三)司法实践等外部条件予以配合

除此之外,还需要社会其他外部环境的配合.司法机关仍应通过司法实践积累经验,为立法实践积累提供参考.尤其是“最高人民法院的裁判文书,由于具有最高的司法效力,因而对各级人民法院的审判工作具有重要的指导作用,同时还可以为法律、法规的制定和修改提供参考,也是法律专家和学者开展法律教学和研究的宝贵素材.”“各级司法机关在民事审判活动中,应当特别注意积累审判经验和典型案例,将理论研究成果与具体

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340;司法实践经验结合起来,注意解决具体非法定物权纠纷的特点和规律,总结处理这类纠纷的实践经验,不断丰富和完善非法定物权的法律适用规则体系.”

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四、结语

知识产权质权本质是物权,应遵循物权法定原则.经济生活实践中知识产权质权的客体范畴也在不断增加,如集成电路布图设计权、植物新品种权、域名权、商业秘密权、商誉权等,受物权法定原则的限制,愈加丰富的客体范围却未能得到法律的认可和保护,一定程度上羁绊了社会主体的经济实践.面对知识产权质权客体范畴的扩大对物权法定原则所带来的挑战和冲击,应采取一些对策以谋求物权法定原则与知识产权质权实践的和谐共振.

注释:

①陈小君,曹诗权.质权的若干问题及其适用.法商研究――中南政法学院学报.1996(5).

②魏振瀛主编.民法(第三版).北京大学出版社,高等教育出版社.2007年版.第293页.

③胡开忠.权利质权制度研究.中国政法大学出版社.2004年版.第54页,第268页.

④史尚宽.物权法论.中国政法大学出版社.2000年版.第390-392页.

⑤常鹏翱.体系化视角中的物权法定.法学研究.2006(5).第9页.

⑥赵弘.知识经济呼唤中国.改革出版社.1998年版.第2页.

⑦⑧⑨吴汉东主编.知识产权法学(第三版).北京大学出版社.2005年版.第335页,第325-326页,第342页.

⑩《法国知识产权法典》第L.623-14条规定:“植物新品种有关证书的颁发、所有权的转让、使用许可或质押,未按照行政法院法规规定的条件正式公布的,不得对抗第三人”.黄晖译.法国知识产权法典(法律部分).商务印书馆.1999年版.第125页.

疴论知识产权质权的客体范围..省略/infoview.aspinfosid等于704,2009年5月12日.

3伤知识产权若干问题辨析.中国社会科学院研究生院学报.1993(2).第3页.

罡怀中国语境中的物权法定问题.比较法研究.2007(2).第63页,第64页.

滦【曹诗权.质权的若干问题及其适用.法商研究――中南政法学院学报.1996(5).

趵物权法研究.中国人民大学出版社.2002年版.第78页.

楹A石民.物权法定主义研究.现代法学.2003(6).第64页.

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跫腋王利明,崔建远等编.合同法原理.法律出版社.2000年版.第119页.

羁关于我国物权立法的几点思考――以《中国物权法草案建议稿》为思考对象.池州师专学报.2001(4).第20页.

罡呷嗣穹ㄔ喊旃最高人民法院公布裁判文书(2000年).人民法院出版社.2001年版.前言第2页.

盍⑿物权法定原则缓和与非法定物权.法学论坛.2007(1).第13页.

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