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关于公司治理结构论文范文,与公司章程的效力和功能相关毕业论文格式
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0110;股东身份可以向法院起诉.具体如：撤销决议之诉⑩、查阅权行使不能之诉①、异议股东股份回购请求权之诉②、损害赔偿之诉③、解散公司之诉④.除此之外,股东还可以提起派生诉讼.⑤“目前,派生诉讼对股东权益保护功能已被充分认识,与此同时,其另一重要功能――对经营权与控制权的监督制约功能也被充分展示和释放,而且,随着公司规模的日益扩张、所有权和经营权分离程度的日益提高,其监督功能也在发挥越来越大的作用.”下面,笔者以一则案例[5]来简要说明公司章程在构建公司治理结构中的作用.
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2001年2月,李某与祁某共同投资设立一家公司,注册资本金人民币50万元,祁某出资20万元,李某出资30万.李某为公司法定代表人,任执行董事并兼经理之职,祁某任公司监事.公司自开业以来,一直处于营利状态,在此期间,祁某曾多次提议召开股东会并分配利润,但李某拒绝.同时,李某又另设了一家经营范围与原公司完全相同的新公司,并转移了公司一些业务、资产.2005年2月,祁某以李某和公司为共同被告提起诉讼,要求退出公司并对公司财务状况进行司法审计.法院在立案之前要求祁某首先用尽内部救济措施.祁某遂遵法院指示,在报纸上发布拟进行股权转让的公告并继续与李某协商,然均未果.在上述内部救济措施用尽的情况下,上海市奉贤区人民法院受理此案,并根据原《公司法》规定,判决驳回祁某的所有诉讼请求.祁某不服提起上诉,二审法院维持原判.
本案为因公司陷入僵局⑥而引发的股东权益纠纷案件.在本案中,李某作为执行董事兼任经理,其作为管理者,与股东祁某发生了利益冲突且已激化,李某的行为损害了公司的利益,也损害了小股东祁某的利益,而祁某无法依据原公司章程保护自己的权利,又不能依据法律获得救济.公司已然陷入僵局.从公司的内部治理来看,如果本案股东在公司章程中对公司治理有具体可行的治理措施约定,那么也就不需要股东事后耗费更多的成本去保护自己的权利或者根本就无法维权.所以,如何预防公司僵局才是最有实践意义的.因此,结合公司实际情况,充分发挥公司章程构建公司治理结构的功能,事先在章程中约定具有防止公司僵局的条款就显得尤为重要.具体到本案而言,公司章程可以就如下条款预先约定：一是约定在公司连续盈利但不向股东分配利润的情况下,异议股东有强制股份回购请求权.二是在查阅权方面,约定股东有查阅会计账簿的权利.三是在监事会的职权方面,约定监事有罢免、起诉公司高级管理人员的权利.四是约定在公司僵局的情况下,股东可以请求法院解散公司,以化解僵局、维护自身权益⑦.
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公示功能
前文已述及,公司章程作为契约,并不具有外部效力,而商事登记制度要求公司章程公开,其目的是为了保护债权人,维护交易安全.
所谓公示功能,是指公司章程作为公司法人组织与活动的基本规则的载体和表现形式,具有揭示公司基本情况的法律功能.[7]现代各国公司法基本要求公司向社会公开章程内容,尤其是对公众公司来说要求更为严格.章程内容向社会公开,一方面有利于公司的股东及公司潜在的股东了解公司经营情况,对其进行商业投资提供判断指引；另一方面,有利于公司现实的债权人及潜在的债权人了解公司的基本情况,使其明确自己将要承担的风险,从而做出正确的判断.另外,作为管理上的一种强制公开,其有利于国家对公司进行监督管理,而这种一定程度上的监督管理对于公司的发展和社会经济的安全有效运行来说是必要的.
三、结论
公司章程作为契约,其约束的不仅仅是公司、股东,还包括董事、监事及公司高管人员.基于公司章程的契约性质,在契约自由、股东自治的理念下,股东按照自己的意愿对公司事务作出合理的安排,构建权利分配体系,平衡各方利益,从而构建具有高度适应性的公司治理结构.董慧凝博士认为“公司股东通过公司章程进行的安排要比法律作出的公司治理安排高明的多,原因在于当事人的智慧是足够的,公司章程能够实现公司治理结构的个别最优”.[8]
参考文献：
[1]赵旭东.公司法学（第二版）[M].北京：高等教育出版社,2006：188.
[2]崔勤之.对我国公司治理结构的法理分析[J].法制与社会发展,1999,（2）：13.
[3]杰弗里N戈登,马克J罗.公司治理：趋同与存续[M].赵玲,刘凯,译.北京：北京大学出版社,2006：48-49.
[4]罗伯特C克拉克.公司法则[M].胡平,等,译.北京：工商出版社,1999：70.
[5]刘桂清.公司治理视角中的股东诉讼研究[M].北京：中国方正出版社,2005：138-139.
[6]李征连,高婷亭.“上海一中院审结一起公司僵局案”[N].法制日报,2006-01-03（4）.
[7]石小娟,曹新卓.“公司章程的性质与功能论”[J].天津市政法管理干部学院学报,2007,（3）:35.
[8]董慧凝.公司章程自由及其法律限制[M].北京：法律出版社,2007：50.
[责任编辑杜娟]
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