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【摘 要 】“必须公证”是指法律法规和规章规定,某项法律行为、法律实事和文书必须经过公证证明才能成立并发生应有的法律效力,如果没有履行公证程序,该项法律事项就不能成立,也就不发生应有的法律效力.当前我国对公证界对“必须公证”的问题十分关注,笔者也想谈一点看法.
【关 键 词 】必须公证；法律；法规
中图分类号；D92 文献标识码：A 文章编号：1006-0278（2014）07-125-01
一、“必须公证”越来越被世界各国所重视
世界上许多国家把必须公作证为一项重要的司法制度,在法律上明确规定,“必须公证”的原则、范围和“必须公证”的效力等.其特点主要是：第一,法国民法典历史悠久.有近二百年的历史,法国民法典第1341条规定,一切物件的金额或价额超过150法郎者,即使为自愿的寄托,均须于公证人前作成书.第二,内容丰富,范围广泛,形成了一套公正法律和公证程序.特别是欧洲一些国家的民法、经济法、行政法以及婚姻法等法律中规定了许多必须公的证事项.第三,必须公的证事项由国家立法机关通过制定各项民事、经济法规来确定.
二、“必须公证”在我国呈现出不可逆转的发展趋势
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我国《民法通则》规定：“民事法律行为可以采取书面形式,口头形式或其他形式.法律规定用特定形式的,应当依照法律规定.”“违反法律或社会公共利益”的民事行为无效.公证行为是某些民事法律行为成立的特定形势.根据《民法通则》的规定,国家可以在法律、法规、规章中根据需要依法做出某些法律行为必须经过公证的规定.司法部曾就有关问题的批复中,“必须公证”必将成为不可逆转的历史潮流.这是完善国家管理体系,充分发挥公正只能,稳定社会经济秩序,保证法律和政策正确贯彻实施的必要措施.
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随着我国国民经济的发展和改革的深入,国家法制建设的日益加强和日趋完善,公证机制引入民事经济活动领域,在法律中规定重大复杂的、关系国计民生和重要法律行为,必须办理公证,使势在必行.
“必须公证”大体有以下三种：
（一）根据法律、行政法规、地方法规以及政府的规定、命令、国务院各部门的规章,规定某些法律行为的成立必须公证证明,在没有履行此行公程证序以前,应该认为这些法律行为还没有成立,不发生法律效力
1.国家法律规定,某些法律行为,非经公证不发生效力.如《中华人民共和国收养法》第20条规定：“外国人在中华人民共和国收养子女――该收养人应当与送养人订立书面协议,亲自到民政部门登记,并到指定的公正处办理收养公证.收养关系自公正证明之日起成立.”第22条规定：当事人建立收养关系,应当有书面意思表示,并亲自到公证处办理公证证明.《中华人民共和国继承法》第17条规定：“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理”
2.国务院相继在一些行政中规定某些重要的民事、经济法律行为必须经过公证机关公证,才具有法律效力.如：经国务院发布的《中华人民共和国海洋石油勘探开发环境保护管理条例》,《关于加强贫困地区经济开发工作的通知》、《关于华侨投资优惠的暂行条例》、《城市房屋拆迁管理条例》、《中国公民往来台湾地区管理办法》等；经国务院批准、批转、转发的有《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》.《关于出国留学人员工作的若干规定》、《中国银行对外商投资企业贷款办法》,《艾滋病监测管理的若干规定》、《中华人民共和国商标法实施细则》等.
3.地方性法规和国务院各部规章规定非经公证,就不发生法律效力的情况就更多了.根据不完全统计,国务院各部委、局、办等单位相继发布多个规章,各省、自治区、直辖市人大常委会、人民政府及所属一些业务主管部门,也相继在其职权范围内,用决定、通知、办法等形式,做出一定的法律行为必须经公证的规定.这些规定,对于保证重要经济、民事法律的真实、合法、预防纠纷,减少诉讼,制止和打击违法行为起到了很好的作用.
(二)按照国际惯例和双边协定,非经公证不发生法律效力
我国法人或公民个人发往域外使用的文书,一般须经公证证明,再经外事机关（外交部领事司和各省、自治区、直辖市外事办公室）和文书使用国驻华使、领馆的认证,才能在国外发生法律效力,取得使用国的承认.例如,出国使用的学历证明,只有两国协议免除公证的除外.
(三)按当事人的约定,非经公证不发生法律效力
有些法律行为虽然法律没有规定非经公证不发生法律效力,但当事人如果互相商定改项法律行为必须经过公证才能成立,那么公证就是该项法律行为成立的必要条件,如果没有按照约定办理公证,改项法律行为就不能成立,也就不发生应有的法律效力.
三、“必须公证”要跟上改革开放和新形势
我国“必须公证”有很大的发展,但是和国外比较
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1.加快公证立法的活动,完善公证法律制度.发展“必须公证”不需要依赖程序法规定,而且必须以实体法为依托.我国目前无论是在程序法或是实体法中,很少有“必须公证”的规定.因此,首先要从实体法完善公证立法,从法律上确立“必须公证”的原则和制度.其次,要从程序法上完善公证立法,公证制度,急需通过制定公证法来进一步完善“必须公证”.最后,还在国家立法活动中,不断协调实体法和程序法的关系,在某些法律中规定重要的法律行为非经公证不发生法律效力.这是巩固改革开放成果,加快国民经济的迫切需要.
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2.提高全社会的公证意识.我国幅员辽阔,人口众多,公证理论和制度还不太完善,人们对“必须公证”的原则、制度和程序的认识尚差,需要加强对“必须公证”的宣传,以提高全体公民的公证认识.
3.加强公证队伍的建设,提高“必须公证”事项的公证质量,减少错证、漏证、堵塞关系证、违法证,提高公证的信誉.
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