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公司法方面论文范文集,与董事信义义务的立法与修正相关毕业论文范文
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如债务公司可以将下列要求作为贷款条件：坚持要求股东个人担保公司债务,或在贷款契约中,写入限制债权人风险的其他条件.但是,调查表明,这些契约条款在实践中并不多见.”〔7〕（P517）虽然公司法引入了“公司法人人格否认制度”,但是此制度本身的可操作性差,更何况“对于公司债权人而言,真正有意义的不在于公司人格否认制度之适用,而在于公司制定法对公司欺诈性交易行为的抑制”.〔8〕（P172）因此,董事信义义务作为合同监督的替代是尤为必要的.四、公司法关于董事信义义务规定的修正
我国公司法关于董事信义义务规定存在的诸多缺失,严重影响着该制度的可操作性与威慑性,影响着董事信义义务功能的发挥,为此,必须对其进行必要的修正.
（一）关于董事注意义务之修正.具体包括：
1.明确董事注意义务.关于注意义务的界定不同国家的立法有不同表达,甚至一国内部不同的机构也有不同的表达,但是其核心是“董事作为全面负责公司业务经营的管理人对公司负有积极的作为义务,必须以诚信的方式、以普通谨慎之人应有的注意从事公司经营决策和业务监管,不得怠于履行职责.”〔9〕（P125）为此公司法关于董事的注意义务可以界定为：董事处理公司事务必须出于善意,并尽到普通谨慎之人在相似的地位和情况下所应有的合理的谨慎、勤勉和注意.
2.明确董事注意义务的构成.公司法明确规定董事的注意义务包括勤勉义务、技能义务与注意义务.勤勉义务是指董事在管理经营公司事务时,应积极妥善地履行其职责,勤于管理,努力提高公司效益而对公司所负有的义务；技能义务是指董事在执行公司经营管理业务时应表现出来的知识、经验和能力；谨慎义务是指董事在处理公司事务时应认真对待,特别是作出决策时,应当充分分析收益与风险,收集足够的信息,努力达到对经营状况的预测.
3.明确董事注意义务的测试标准.注意义务的核心问题是判断标准问题,注意程度的判断标准直接关系到董事责任的赔偿范围,从而影响、指引行为选择,进而影响公司治理.因此,必须制定科学的注意义务判断标准,笔者认为应当从以下几个方面加以规范：
（1）明确主客观相结合的标准.关于测试董事注意义务的具体标准,应从主客观两个方面加以规制：既不采取单纯的主观性标准,也不采取单纯的客观性标准,而是采取客观为主、主观为辅的综合性标准.这一点在审理诺曼诉西奥多格达德一案中,上诉法院大法官霍夫曼勋爵就已经指出,测试董事义务的有关标准并不仅仅是主观的,必须有客观要求,即董事必须具备合理期待于履行同类职责之人的技能.①这是因为,单纯的主观性标准,完全注重的是董事个人能力的忠实履行,但是董事的个人能力可能并不胜任于董事具体职位的要求,迁就了庸才董事；而单纯的采用客观标准有可能放纵那些实际拥有的知识、经验或资格高于公司具体位置要求的董事.所以,应采取主客观相结合的标准.
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具体来讲,在主观方面应引入经营判断规则作为判断标准.公司法可对“经营判断规则”作出如下界定：“如果作出经营判断的董事与该项交易无利害关系,有正当理由相信其所掌握的有关经营判断的信息在当时情况下是妥当的,有理由认为他的经营判断符合公司的最佳利益,就认为他尽到了注意义务.”〔10〕（P111）在客观方面应当以普通谨慎的董事在同类公司、同类职务、同类相关情形中所应具有的注意、知识和经验程度作为衡量标准,但若有某一董事的经验知识和资格明显高于此种标准的证明时,应当以该董事是否诚实地贡献了其实际拥有的全部能力作为衡量标准.
（2）对经营判断规则的适用作出限制.经营判断规则是判断董事注意义务的一个重要规则,其适用是有限制的,在目标公司董事反收购案件中判断董事是否违反了注意义务并不适用,因为在反收购案件中目标公司董事与股东之间存在利益冲突.
（3）关于客观标准的专业化与具
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（二）关于董事忠实义务之修正.具体包括：
1.就董事对公司忠实义务的修正.关于对公司董事忠实义务之修正,笔者认为主要是明确董事忠实义务之诉的举证责任配置.有效的诉讼制度设计对于提升诉讼效率至关重要,在董事违反信义义务之诉中也是如此,需对该诉讼制度特别是举证责任配置进行科学设置.由于股东与董事在公司信息获取地位上的悬殊,民事诉讼法第64条所作“谁主张,谁举证”的规定显然并不适用于董事违反忠实义务之诉.对董事违反忠实义务之诉应实行举证责任倒置,以加重董事冲突利益交易的举证责任,这符合举证责任分配的实质标准,即根据法律或经验法则,或根据法律政策的精神,以公平及诚实信用原则为基础,就当事人之间待证之事项,参酌其请求及主张,合理地分配举证责任.
2.就董事对股东忠实义务的修正.具体包括：
（1）明确董事对股东交易信息的披露义务.公司法应明确规定：董事和股东进行交易,必须向该股东披露对该交易有重大影响的经营信息,否则该交易无效,董事应把所有利益返还给股东.这一规定对于维护股东利益,防止董事利用其经营者身份所获取的信息优势而谋取不正当利益有重要作用.
（2）明确对目标公司董事忠实的义务.公司法应当明确对目标公司董事忠实义务的规制,对董事在控制权交易中所采取的反收购措施进行严格的司法审查以确定其是否违反了对股东的忠实义务.对此,笔者认为应引入整体公平性标准.整体公平是利益冲突场合下对公司董事忠实义务审查的主要标准,并在公司并购中得以适用.公平性标准主要包括公平交易与公平价格,前者主要包括对交易的时间、发起、形成、协商、信息披露以及股东的同意等相关因素的思考；后者则主要包括对资产、市场价值、收益、未来价值及其影响股价内在因素的思考.
（3）明确董事权力行使之正当性义务.董事权力行使必须符合授权之正当目的的义务.董事是在被假定能代表每个股东的利益,并且能促进和保护这一利益的情况下,才被选出来的.所以,董事权力的行使应当代表每个股东&#
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